最新二十篇文章公告:判決與法律命令之解析、契約與商業模式之範例
提供企業從事國內外商務交易上,所須知的各種法律規定及其風險的預防控管,而就各種法律規定、各項商業模式、各別法院判決與常用契約範本而寫的參考文章。本部落格之文章可讀性高、內容廣泛,從日常生活常見的買賣、租賃、公寓大廈管理到公司經營常見的產業模式、新創募資、合夥協議、投資併購、盡職調查、勞資關係、公司治理、上市上櫃、證券交易、技術移轉、經銷代理、國際商品買賣、供應鏈協議(OBM、ODM、OEM)、專利、商標、著作權、營業秘密保護相關之題目都有。本部落格的文章及其回覆,不代表本所的正式法律意見。如需進行各種商業交易的合法審查、各國商務契約的草擬談判、提起訴訟或應訊應訴、專利商標著作權之申請、授權及訴訟,請就近聯繫台北所02-27595585,新竹所03-6675569。E-mail:info@zoomlaw.net。本所詳細資訊請自行參閱:http://www.zoomlaw.net 所長法學博士范國華律師敬啟

每當社會發生重大刑案後,被害人或其家屬似乎僅能在事件有熱度時受媒體關注,這種關注,是否有不當侵犯隱私的地方,進而造成被害人二度傷害,值得討論。又若事件關注不再,一切回到法庭後,就剩下檢辯的攻防戰,被害人在訴訟程序上似乎沒有參與訴訟的地位。當社會對於司法有改革的高度期待下,被害人的實質保護以及納入訴訟程序,成為司法改革的重點之一。

 

目前刑事訴訟法規定

除了「犯罪被害人保護法」關於被害人及其家屬可以申請補償金,協助被害人或家屬重建生活外,目前刑事訴訟法中,關於被害人之實質保護及程序保護條文如下;

關於實質保護:

116-2條第2款「不得對被害人、證人、鑑定人、辦理本案偵查、審判之公務員或其配偶、直系血親、三親等內之旁系血親、二親等內之姻親、家長、家屬之身體或財產實施危害或恐嚇之行為。

253-2條第1項第7款,檢察官為緩起訴處分時,得命被告履行「保護被害人安全之必要命令。

關於程序保護:

344條第3項「告訴人或被害人對於下級法院之判決有不服者,亦得具備理由,請求檢察官上訴

451-1455-2條等,檢察官為簡易案件之求刑或請求前、或協商程序之聲請,得徵詢被害人之意見。

文章標籤

Zoomlaw 發表在 痞客邦 PIXNET 留言(0) 人氣()

經濟部在106年12月21日公布「公司法部分條文修正草案」,此次翻修近150條條文,變動幅度為歷年之最,其中引進「公司治理人員」制度,也就是國外常說的「公司秘書」(company secretary),引發話題。(此處的「秘書」指公司內的高級職務)

是否引進 政府企業不同調
其實在納入本次修法草案前,在學術以及業界對於「公司治理人員」已有諸多討論,甚至在今年多場公聽會中,一度因為遭上市櫃公司、公會代表強烈反對,而沒納入修法草案中。

根據105年發布的《上市上櫃公司治理實務守則》,公司得設「公司治理專職人員」,但是運作一年以來,各界對於這個職位的資格、條件、職務、權責仍然搞不清楚,例如:這個職位可以對外單獨代表公司嗎?是不是會增加法遵成本?這個職位的任務似乎與現行法遵的任務有重疊,那麼是否需要具備律師資格呢?

落實強化公司治理意旨 確定納入修法
最新公布的修正草案中,第215條之1規定

公司得依章程規定,置公司治理人員,協助董事、監察人忠實執行業務及盡善良管理人之注意義務。 
 公開發行股票公司之公司規模、股東人數與結構達一定條件或有其他必要情形者,應置公司治理人員;其一定條件與其他必要情形、公司治理人員應具之資格、職權及其他相關事項之辦法,由證券主管機關定之。 
 非公開發行股票公司之公司治理人員應具之資格、職權及其他相關事項之辦法,由中央主管機關定之。

修法理由中並說明其職責「主要在於協助董事、監察人忠實執行業務,並盡善良管理人之注意義務。」原則上並沒有強制公司應該要設置,但公開發行公司若達一定規模,「應」設置公司治理人員,至於公開及非公開發行公司設置公司治理人員之資格、職權等,將另由主管機關定之。

文章標籤

Zoomlaw 發表在 痞客邦 PIXNET 留言(0) 人氣()

如同上篇文章所述,大法官給予立法單位兩年緩衝時間修訂法律,兩年內未完成修法,相同性別之兩人可以直接依民法要件去登記結婚。大法官看似有「guts」史無前例做出「兩年後未修法直接適用」的決定,有問題的是,這兩年的間同性伴侶「結婚自由」的權利怎麼行使呢?

兩年修法期限內,同性伴侶可以辦理登記結婚嗎?[1]

關於修法期限內,人民該如何適用法律,大法官並沒有明確表示,造成法律適用上的空窗期,弔詭的是,行政機關必須依法行政,但是法令如果違背憲法又無效,既然大法官都說了法律沒有保障同性婚是違憲的,難道目前就可以反面操作開放同性婚姻登記了嗎?

內政部以 106 6 7 日函釋:「……考量前揭大法官解釋保障同性婚姻意旨,同性婚姻 2 年內完成法制化前,戶政機關尚無法律依據予以登記,爰於法制化完成前請戶政機關婉轉妥為說明大法官解釋意旨,請渠等先辦理同性伴侶註記,如法制化完成後,即得依法辦理相關登記,倘超過 2 年後仍未完成法制化作業者,戶政機關應依釋字第 748 號之意旨,直接受理同性結婚登記。惟為落實保障同性婚姻之意旨,本部已於 106 5 26 日發函提供範例、申請書表格式、作業程序等供尚未辦理同性伴侶註記之縣(市)政府參考,並請配合辦理同性伴侶註記服務。」等語。[2]

內政部為戶政單位的上級機關,依照此函,戶政機關在修法期間應無法未同性伴侶為結婚之登記,須待修法完成或是兩年期限到期後,方能為之。

 

 

參考資料:

[1] 臺北高等行政法院104年訴字第81

[2] 內政部台內戶字第1060420398號函

文章標籤

Zoomlaw 發表在 痞客邦 PIXNET 留言(0) 人氣()

2017年5月24日,許多人引頸期盼我國司法院大法官對於「同性伴侶之婚姻是否受到我國憲法的保障」做出決定,大法官在當日公布出釋字第748號解釋,宣告同性婚姻受我國憲法保障,現行民法未將同性婚姻納入保障範圍,與憲法保障人民有婚姻自由以及平等權有違,應該在兩年內修正。此消息一出,支持與反對陣營兩樣情,反對者認為此號解釋破壞傳統家庭倫常,從此以後父不父母不母,不知如何教導小孩;支持者認為此號解釋為我國人權的一大進步,更可以消弭社會對於同性的歧視。

簡介解釋文

民法第4編親屬第2章婚姻規定,未使相同性別二人,得為經營共同生活之目的,成立具有親密性及排他性之永久結合關係,於此範圍內,與憲法第22條保障人民婚姻自由及第7條保障人民平等權之意旨有違。有關機關應於本解釋公布之日起2年內,依本解釋意旨完成相關法律之修正或制定。至於以何種形式達成婚姻自由之平等保護,屬立法形成之範圍。逾期未完成相關法律之修正或制定者,相同性別二人為成立上開永久結合關係,得依上開婚姻章規定,持二人以上證人簽名之書面,向戶政機關辦理結婚登記。[1]

上開解釋文提到三個重點
1、現行民法有關婚姻的規定,違背了憲法第22條人民的一般權利(包含婚姻自由)[2],以及第7條平等權,所以相關條文違憲。

2、此處的違憲宣告並不是立即違憲,同性伴侶馬上就可以到戶政機關登記結婚。一般來說,大法官關於違憲宣告後的後果,可能處理的方式有「定期失效」或是「立即失效」,視違憲的強度以及社會接受的程度而定。本號解釋不完全為「定期失效」,因為民法原來的條文不違憲,只是保護不足的地方違背憲法精神,所以給予立法者兩年期限,督促其立法保障。

3、如果立法單位沒辦法在兩年內完成法律的修訂,則有結婚意思的同性伴侶可以直接依照現行民法相關規定像戶政機關辦理結婚登記。

參考資料:
[1] 釋字第748號解釋文
[2] 釋字第362、552號參照

文章標籤

Zoomlaw 發表在 痞客邦 PIXNET 留言(0) 人氣()

前陣子新聞上發生女大生在課堂上遭學長刺傷的新聞,深入了解後發現,該名被害人被加害人騷擾、跟蹤了許多年,怎樣都無法擺脫,又因為台灣目前關於騷擾、跟蹤防治的規定不但少,而且處罰又輕,很難有效制止類似事件發生,成為社會隱憂。

國外關於跟蹤騷擾的相關法律[1]
在國外已有一些國家制定關於防治跟蹤、騷擾的相關法律:
以我國最大法源參考國家德國為例,德國於2007年將跟蹤騷擾等行為增訂於刑法之中,內容略為擅自跟蹤他人、持續利用電信方式或是利用他人個人資料接近、威脅傷害他人或其親近之人之生命、身體、健康、自由,或是實際造成損害,或是實際造成損害或死亡,處以徒刑。

鄰近的日本也在2000年時公布騷擾行為規範法,讓騷擾行為的防範措施有法源依據,也將給予騷擾行為被害人之援助明訂於法律中,但是用的對象僅限於男女因感情引發的騷擾行為,對於其他不是因感情產生的騷擾行為的保護似有不足。

台灣目前對於跟蹤騷擾行為之相關法規
社會秩序維護法第89條第2款「有左列各款行為之一者,處新臺幣三千元以下罰鍰或申誡:二、無正當理由,跟追他人,經勸阻不聽者。」必須符合「跟追他人」還有「經勸阻不聽」兩個要件,最多也只罰三千元,被害人受的精神壓力以及恐懼遠大於本條罰則可帶來的嚇阻效果。

另外,家庭暴力防治法雖有相關申請保護另之規定,但是最大可用的範圍除了家屬,擴大到現有或曾有「同居關係」的人,若僅為交往關係但沒有同居,或是其他根本連交往關係都沒有的人並不適用。

被跟蹤、騷擾了怎麼辦?
若不幸被跟蹤或是騷擾,進而傷害到自己的生命、身體、自由等,可以依照一般民刑法處理,除此之外,在法令完備前,目前能做到的只有保護自己,盡量避免讓自己的行蹤曝光在網路上,出門時最好結伴而行,遇到緊急情況趕緊求援報警,並督促有關單位正視立法的急迫性。

文章標籤

Zoomlaw 發表在 痞客邦 PIXNET 留言(0) 人氣()

網拍方便又便宜,但是衍生出來的爭議也層出不窮。其中一個很常見的情形是買家付了錢,但是遲遲沒收到物品,許多人一開始的念頭可能是「被騙了!」但是想要告對方詐欺,又不一定告得成,為什麼呢?

刑法第339條詐欺罪要件
刑法第339條規定「意圖為自己或第三人不法之所有,以詐術使人將本人或第三人之物交付者,處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科五十萬元以下罰金。以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者,亦同。前二項之未遂犯罰之。」
在法院實務上的操作,除了主觀上要有位自己(或第三人)不法之所有、客觀上要有施行詐術之行為、使相對人陷於錯誤之認知、本人(或第三人)有財產上的處分、有人受財產上的損害這個流程,更重要的是,施行詐術與財產移轉、損害必須要有因果關係[1],要件嚴格。

所以在賣家不出貨的狀況,如果無法證明賣家從頭到尾就想要騙買家,例如從頭到尾賣家根本就沒有這個商品,或是賣的物品很明顯就知道不是真的,例如賣隱形斗篷,以一般知識可得知沒有這種東西而不構成詐術等,都沒有辦法構成普通詐欺罪。

民法債務不履行
民法上的「債務不履行」是很廣泛的概念,大致的意思是債的內容沒辦法滿足,包含給付遲延、給付不能、不完全給付。這樣描述似乎很抽象,反過來說,「債的完整履行」就是一方(債務人)有依照當初締約的精神及內容做出給付,經過對方(債權人)的受領,就算是履行債務,若非如此,債務人沒有按當初說好的內容給付並且可以歸責,就是債務不履行。

適用在賣家不出貨的情形,買賣雙方在網路上締結買賣契約,買方已付款,但是賣方(必須交付貨品的債務人)不是因為其他自己無法掌控的情形(可歸責)而沒有出貨或是遲延出貨,就必須負責。依照民法第226、227、231等條文負損害賠償責任。


參考資料:

文章標籤

Zoomlaw 發表在 痞客邦 PIXNET 留言(0) 人氣()

案例一:甲請乙代替甲去通訊行辦手機門號,乙便在門號申請書上簽上甲的名字。
案例二:甲請乙幫忙去通訊行辦一支手機門號,乙前往通訊行辦了兩支門號,在申請書上皆簽甲的名字。
案例三:乙去通訊行辦手機門號,在申請書上簽甲的名字。
案例四:甲與乙一同前往通訊行辦手機門號,申請書上必須簽名五次,甲在簽名第四次時因肚子痛去上洗手間,乙為加速申辦流程,便自己為甲簽了甲的名字。
以上四個案例是否構成偽造文書?

解析:

偽造文書在日常生活上其實很容易發生,許多人可能為了方便,隨意簽了他人名字,例如代為簽收包裹郵件,更不用說現今詐騙橫行,冒用他人名字開人頭戶頭、辦手機、盜刷信用卡等情況。

刑法第210條規定「偽造、變造私文書,足以生損害於公眾或他人者,處五年以下有期徒刑。」法院實務上的定義為「刑法第二百十條之偽造文書罪,採形式主義,以無製作權人冒用他人名義製作內容不實之文書為要件,且須二者兼備始可。故如製作權人製作內容不實之文書,或無製作權人製作內容真實之文書,即均與該條之構成要件有間。」[1] 

故在案例一的情形,甲請乙幫甲本人辦門號,可以認為已授權甲為辦門號的一切必要行為,包含申請時必須簽名的部份,所以乙不構成偽造文書。可以注意的是,實務上請他人代辦事務常需要「授權書」,以證明被授權人(代理人)有權利,即使不需要授權書,代他人辦事情最好還是有文字或是其他證明,若事後有爭議,方有證據。

案例二有爭議的地方在於「授權範圍」,案例中甲僅授權乙申辦門號一支,乙卻辦了兩支,超越甲的授權範圍,所以乙多申辦的一支門號在申請書上簽甲的名字構成偽造文書。

文章標籤

Zoomlaw 發表在 痞客邦 PIXNET 留言(0) 人氣()

在美國影集、電影看到警察逮捕犯罪嫌疑人時,會唸一長串「你有權保持沉默,否則你說的一切都會成為呈堂證供…」這代表什麼意思?我國也有這樣的規定嗎?

米蘭達宣示(Miranda Warring、Miranda rights)
米蘭達宣示(又譯成米蘭達警告、米蘭達宣言、米蘭達權利等),出自於美國檢警根據美國聯邦最高法院在1966年米蘭達訴亞利桑那州案(384 U.S. 436 (1966))一案的判例來確立的規則。在訊問刑事案件嫌疑人之前,警察必須明白無誤地告知嫌疑人有權援引美國憲法第五修正案,即刑事案件嫌疑犯有「不自證己罪」的權利,有權行使沉默權和要求得到律師協助的權利。[1]

米蘭達宣示英文全文為
“You have the right to remain silent. Anything you say can and will be used against you in a court of law. You have the right to talk to a lawyer and have him present while you are questioned. If you cannot afford to hire a lawyer, one will be appointed to represent you before questioning, if you wish one.”[2]

譯文大致為
「你有權利保持沉默,任何你說的話將會在法院成為不利你的證據。當你被訊問時你有權利與律師交談或請律師在場。如果你請不起律師,在訊問之前,如果你有請求,法院將會為你指派一位。」

我國刑事訴訟法中的告知義務
我國刑事訴訟法第95條規定「訊問被告應先告知下列事項:一、犯罪嫌疑及所犯所有罪名。罪名經告知後,認為應變更者,應再告知。二、得保持緘默,無須違背自己之意思而為陳述。三、得選任辯護人。如為低收入戶、中低收入戶、原住民或其他依法令得請求法律扶助者,得請求之。四、得請求調查有利之證據。無辯護人之被告表示已選任辯護人時,應即停止訊問。但被告同意續行訊問者,不在此限。」

第158-2條規定「違背第九十三條之一第二項、第一百條之三第一項之規定,所取得被告或犯罪嫌疑人之自白及其他不利之陳述,不得作為證據。但經證明其違背非出於惡意,且該自白或陳述係出於自由意志者,不在此限。檢察事務官、司法警察官或司法警察詢問受拘提、逮捕之被告或犯罪嫌疑人時,違反第九十五條第二款、第三款之規定者,準用前項規定。」

文章標籤

Zoomlaw 發表在 痞客邦 PIXNET 留言(0) 人氣()

在高工時的台灣,許多人並沒有太多時間在現實生活中擴大自己的生活圈,紛紛轉往「雲端」-網路交友的領域,只要上網或是使用手機app,便可以輕鬆地認識新朋友,成了許多人的熱門選擇。但也因為不是實體交友,許多資訊真假難辨,或是以為用假帳號就可以肆無忌憚發言,進而衍生許多糾紛,不可不慎。以下介紹網路交友較常發生的法律問題,大家在快樂交友同時也要小心防範。

真實還是虛偽 個資保護疑慮
既然目的是交友,當然最好是給出的資料越詳細,能夠找到符合條件朋友的機率越高。但是將個人資料曝光在網路上,可能遭到有心人士的冒用,甚至讓網站或app公司蒐集後轉售。在填寫資料時應注意資料曝光的程度,避免將最重要的身分證字號等資訊公開在網路上,並且注意網站協議合約(通常都是忽略並且直接勾選「同意」才能加入)是否已經概括同意個人資料的蒐集與利用方式。

網路交友隔座山 冒名盜圖陷阱多
網路交友的迷人之處在於每個人並不是真實面對面,大家可以在網路上塑造新的自己,無論是個性、學經歷、家庭背景…等都可以假造,整個人生就像是重新來過一番,甚至盜用別人的圖像、冒名成他人,藉此吸引更多人。

無傷大雅的小謊可能不構成犯罪,但是因為謊言而造成財產的交付就有可能構成刑法上的詐欺取財罪。冒名或盜圖的行為,也可能構成刑法偽造文書罪以及民法上侵害肖像權的損害賠償。

真愛難尋不如一夜風流?
一開始交友的目的都很單純,網站或是app僅是提供一個平台供人使用。許多人利用平台不是想要交友,而是尋求一夜情,因為迅速便利,網站或app成為時下所謂的「約砲神器」。

一夜情行為只要沒有涉及交易行為,法律並不會干涉個人私生活,但是一旦性行為有對價關係,無論是金錢或其他,則觸犯社會秩序維護法。另外,性行為對象的「年齡」也是是否構成犯罪的關鍵,有些人放的圖片或是本人看起來很成熟,但實際上年齡未滿16歲,無論自己是被欺騙或是一廂情願的相信,都構成犯罪。

此外,若網站沒有適當分級障蔽,發佈約砲訊息的本人以及網站經營者,都可能觸犯兒童及少年性交易防制條例,最重可判五年徒刑。

文章標籤

Zoomlaw 發表在 痞客邦 PIXNET 留言(0) 人氣()

一般人在生活上發生糾紛,可能最後解決方式是上法院,請法官做出公正的判決。但我們也常在新聞上看到「大法官」這個詞,究竟「大法官」是何方神聖?誰選出來的?我們需要認識嗎?大法官平常在做什麼事情呢?

何謂大法官
「大法官」其實有兩種解釋,一種是指我國最高司法機關-司法院設置的常設機關,一種則是指機關成員,我們一般口語上所稱的大法官應為後者。會稱為大法官原因在於一方面司職憲法解釋,又要與普通法官區分之緣故。

我國大法官依照憲法增修條文第5條規定「司法院設大法官十五人,並以其中一人為院長、一人為副院長,由總統提名,經立法院同意任命之」。

所以「大法官」這個「機關」包含司法院正副院長兩人以及其他13名成員共15人,這個機關內的每一位成員「職稱」都叫做「大法官」。

要具備什麼條件才能當大法官
依照司法院組織法第4條第1項:
「大法官應具有下列資格之一:
一、曾任實任法官十五年以上而成績卓著者。
二、曾任實任檢察官十五年以上而成績卓著者。

Zoomlaw 發表在 痞客邦 PIXNET 留言(0) 人氣()

您尚未登入,將以訪客身份留言。亦可以上方服務帳號登入留言

請輸入暱稱 ( 最多顯示 6 個中文字元 )

請輸入標題 ( 最多顯示 9 個中文字元 )

請輸入內容 ( 最多 140 個中文字元 )

請輸入左方認證碼:

看不懂,換張圖

請輸入驗證碼