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黑心食品對人格權侵害的現行民法救濟手段(2)-侵害排除與代執行

2014年11月27日 20:58
 

[預告] 黑心食品對人格權侵害的現行民法救濟手段(3)-請求權基礎與訴之聲明

范國華*、陳仁豪**、黃文政***、邱冠文****

 

一、          前言

 

新北市地方法院的判決結果,讓許多人非常失望,消費者僅僅獲得依購買單據計算飲料購買金額的微薄賠償[1]。判決的關鍵在於,消費者一方很難證明自己的健康權因飲用塑化劑飲料受有「損害」。許多人因此認為,民事法在食安事件中能扮演的角色相當有限。然而,民法不只提供損害賠償的請求權,如能排除消費者因飲用塑化劑飲料所受身體權之侵害,才是真正正本清源解決問題之法。在這次食安事件中,我們若因食用問題油導致戴奧辛或其他有毒物質進入體內,真正的解決之道,應該是從哪裡來就回哪裡去,將我們因食用問題油可能殘存體內的有毒物質排出。

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部落客推薦文之法律責任

實習律師 陳宇瑩

 

一、前言

根據相關新聞報導,最近許多部落客的公正性頻頻受到質疑,而在更早之前也曾經因為部落客沒有說明其收費撰寫推薦文,受到許多粉絲的撻伐,身為專業的部落客到底有沒有義務說明其撰寫的文章哪一部分屬於收費廣告,或是推銷的產品是否受到法律的規範等問題,其實可以從相關法律規範了解部落客之義務。

二、部落客推薦文之相關規範

科技的進步,讓人們的交易型態也隨之改變,並且廣告的形式也變得越來越多元,過去比較常接觸到的廣告形式,比較偏向廣告商自行宣傳,接著也會看主打的消費群找明星代言,但除了上述的情形之外,現在還有很多的廣告隱身在部落格當中,像是介紹餐廳、美食、衣服、美裝等等,部落客透過自身試用經驗,再詳加介紹推薦,部落客的推薦商品或許為自身消費購買,另一部分可能是廠商提供產品並付費給部落客,請部落客在部落格上進行宣傳,而此種形式傾向於「薦證式」廣告類型。

(一)公平交易法

1.而薦證式廣告目前已經規範至公平交易法之下,依據公平交易法第21條規定:「IV廣告薦證者明知或可得而知其所從事之薦證有引人錯誤之虞,而仍為薦證者,與廣告主負連帶損害賠償責任。但廣告薦證者非屬知名公眾人物、專業人士或機構,僅於受廣告主報酬十倍之範圍內,與廣告主負連帶損害賠償責任。V前項所稱廣告薦證者,指廣告主以外,於廣告中反映其對商品或服務之意見、信賴、發現或親身體驗結果之人或機構」。

2.因此部落客在網路上張貼文章,發表自身對於產品的使用經驗、意見等,如果在明知道所推薦的產品係有瑕疵或是會帶來危害的情形之下,仍然進行推薦時,則推薦產品的人需要與廣告主負連帶賠償責任,換言之,薦證者的賠償責任與廣告主相同。

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複邊服務貿易協定對我國可能之衝擊

眾律國際法律事務所   黃文政

2014.11.25

 

一、               前言

 

許多人對於太陽花運動引發對兩岸服務貿易協定的爭議,記憶猶新。一時間,服務貿易協定似乎成了一種人們眼中的毒藥。然而,實際上目前國際間最受矚目的服務貿易協定,是「複邊服務貿易協定」(Trade in Service Agreement, TISA)談判[1],我國也是談判國之一,你知道嗎?

 

所謂的複邊協定,國人最熟知的,應該是日前APEC會議中美中兩強達成共識的「複邊資訊科技協定第二代」(Informational Technology Agreement II, ITA II)談判[2]。然而,實際上相較於以擴大IT產品零關稅的內容的「複邊資訊科技協定第二代」(ITA II)談判,「複邊服務貿易協定」(TISA)可能引發的爭議更深。本文的目的,是在進入更複雜的複邊服務貿易協定談判爭議前,幫助企業與民眾先了解,何謂複邊貿易協定,「複邊服務貿易協定」談判始末。

 

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離婚後撤回通姦罪告訴,效力及於全部

實習律師 陳宇瑩

一、前言

在我國由於尚未將通姦罪除罪化,因此外遇事件之丈夫或妻子,可以依據刑法第239條規定,向其妻或是其夫及小三提起妨害家庭之告訴;但通常在對配偶及小三提起告訴之後,配偶或許會基於維持家庭和諧等原因,撤回對另一半之告訴,然而在刑事訴訟法之告訴不可分之規定底下,特別針對通姦罪設有告訴不可分之例外規定,以下將就法律規定以及容易發生之錯誤情形加以說明。

二、刑事訴訟法之「告訴不可分」規定

(一)依據刑事訴訟法第239條第一項規定:「告訴乃論之罪,對於共犯之一人告訴或撤回告訴者,其效力及於其他共犯。」此即為「告訴主觀不可分」之原則,因此依據刑事訴訟法之規定,對於共犯一人所提起之告訴,效力及於其他共犯,撤回告訴者,基本上亦同。

(二)然而告訴不可分之情形下,同法第二項規定:「但刑法第二百三十九條之罪,對於配偶撤回告訴者,其效力不及於相姦人。」立法基於維護家庭的和諧,因此當告訴人對配偶撤回告訴時,效力不會及於相姦人;換言之,小三與小王不會因為「配偶」撤回對另一半之告訴而適用刑事訴訟法第239條之告訴不可分之規定。

三、刑事訴訟法第239條第2項之配偶,不及於「前配偶」

在臺灣高等法院臺南分院102年度上易字第110號判決中,「前配偶」撤回對於其妻之告訴,由於不再具有「配偶」身分,因此檢察官對於相姦人之起訴不合法。

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假分期、真貸款之交易糾紛(三)

眾律法律事務所

實習律師  邱冠文

 

2.3 消費者勝訴之判決介紹(台北地方法院97年北小字第1234號)

 

事實概述

消費者接受亞力山大健身中心業務員邀約,購買為期2年之「全國運動卡2年VIP」商品,簽約時業務員並未說明代為向銀行辦理貸款之部分,嗣後亞力山大既因經營不善倒閉,導致消費者無從使用健身中心設施。嗣後銀行向法院提起訴訟,訴請消費者支付剩餘款項。消費者主張,依據信用卡定型化契約範本規定之帳款疑義處理程序,消費者於此一情形,得停止繳付,並援引外國法,認為對亞力山大之抗辯應得延伸對抗銀行,始符合誠信原則。

 

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假分期、真貸款之交易糾紛(二)

眾律法律事務所

實習律師  邱冠文

 

2.2 我國實務判決解析(消費者敗訴部分)

 

過去實務判決,在缺乏法律明文依據下相對保守,固守債之相對性,並認為限制消費者向銀行抗辯之定型化契條款並未顯失公平,而判決消費者敗訴,介紹如下。

 

  • 巔峰電信吸金疑案

 

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假分期、真貸款之交易糾紛(一)

眾律法律事務所

實習律師  邱冠文

1.  爭議問題

為了刺激民眾消費,業者往往使用誇張的噱頭以及強調特別優惠。在高單價的商品或服務交易,透過「分期付款」之宣傳方式,使得消費者樂於購買。然而,在分期付款背後的甜蜜陷阱下,包藏的真實情況是,業者私下與銀行合作,在未告知消費者的情形下,為消費者向銀行申辦貸款,業者取得其款項,並由銀行成為債權人

 

此類高單價商品,當涉及繼續性提供之商品或服務,例如電信業者月租、學習教材、補習班、健身房時,若事後消費者欲中途解約、或業者之商品具有瑕疵、業者停止服務、捲款潛逃時,銀行基於貸款契約,將對消費者繼續索要款項,消費者將面臨仍需繼續繳納費用,無法向銀行抗辯之困境。若消費者拒絕給付,甚至可能遭到銀行提報聯合徵信中心而成為信用不良紀錄之客戶,形同被迫付款

 

假分期  

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WTO 爭端解決程序介紹 (1) ─訴訟前的諮商

眾律國際法律事務所  黃文政

2014.11.21

 

一、               前言

 

WTO爭端解決程序的目的,在於謀求快速解決會員間的貿易爭端,以保障會員在WTO協定下享有的權利[1],並確保整個WTO全球多邊貿易體系的安定性與可預測性[2]

 

WTO爭端解決程序的特徵之一,在於偏好在當事人兩造會員間透過雙邊協商以求彼此可接受的方案藉此解決紛爭,而非直接訴諸正式訴訟程序[3]。因此在整個WTO爭端解決程序設計上,諮商必先於正式審判程序,惟諮商結果仍需符合WTO實體規範[4],並通知WTO組織中負責管理貿易爭端的「爭端解決機構」(Dispute Settlement Body, DSB)

 

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併購之主要模式與企業選擇採用之考量(二)

 

眾律國際法律事務所

實習律師  邱冠文 

1.2收購資產

收購資產之特色在於併購公司得以取得目標公司之特定財產或事業部門,而不需考慮概括承受目標公司之權利義務、或有負債等問題。當目標公司之財務狀況不透明,無法評估其或有負債額度,併購公司得採行收購資產之方式,以避免因財務資訊不明之風險。

 

程序上,企業欲收購其他公司資產時,對於收購公司而言,原則上為經營判斷事項,僅需董事會普通決議即可。然而若係受讓他公司之「全部營業或財產」,依照公司法185條1項第3款之規定,應先由董事會特別決議通過,提出於股東會,並經股東會特別決議同意始得為之(公司法185條第5項、第1項參照)。

 

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October 27, 2014 – Chevening Alumni Leadership Conference

 

Moderator at 2014 Chevening Alumni Leadership Conference october 27  

Chevening Scholarships are the UK government’s global scholarship programme, funded by the Foreign & Commonwealth Office (FCO) and partner organizations. The programme makes awards to outstanding scholars with leadership potential from around the world to study postgraduate courses at UK universities.

Kunchou Tsai (bottom left), Zoomlaw’s partner and Chevening alumni, was part of the legal panel at the conference, accompanied by other alumni. The Director of British Trade & Culture Office in Taiwan, Mr. Chris Wood (bottom right), along with Tsai and other alumni debated about cross-strait relations; particularly the opening of legal service market in both Taiwan and China. Mr. Tsai was mainly focused on financial law, tax law, international investment and the practice of law in Taiwan.

 

Link:http://www.chevening.org/taiwan/


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October 22, 2014 – Yamaguchi & Associates

 

 

 

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Yamaguchi & Associates is a Japanese law firm established in 1978. It is focused mainly on affairs relating to intellectual property rights together with a wide variety of specialties ranging from negotiations to general legal services in the U.S.A.

We were very pleased to welcome Ms. YAMAGUCHI Sakurako (Manager, International Department) and Mr. OSHIMA Nobuyuki (Executive Vice President and Patent Attorney) to our Taipei office in order to discuss the IP industry in both Japan and Taiwan and its development in the recent years.

We look forward to future collaboration with our Japanese peers.

 

 

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September 24, 2014 – Taipei Int’l Invention Show and Technomart:

 

 

Taipei Int Invention show and technomart sep 24  

The Taipei Int’l Invention Show and Technomart provides a platform for international IP property trade and technology transfer. The show took place 18-21 September 2014. Its ultimate goal was to invite everyone to “know Taiwan, come to Taiwan, and invest in Taiwan”. It demonstrated the innovations among Taiwanese industry, government and academic institutes; to increase the understanding of general public regarding to IP and the innovations.

 

 

 

Taipei Int Invention show and technomart 2  

As a law firm specialized in IP, Zoomlaw was the legal counsel of the show. The firm had its own booth and was present to answer any questions the visitors had on IP. Those questions mostly ranged from how to file a trademark application to how to file a copyright infringement form.

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認領與收養之差異

實習律師 陳宇瑩

一、前言

美國影星安潔莉娜·裘莉,除了以身為演員身分著名,同時還以收養三名不同地區的養子女受到注目,其先後收養五歲的柬埔寨男童、二歲的非洲女童,及最近的三歲越南男童並且裘莉與布萊得·彼特間在沒有婚姻關係下,也生育三名子女,使家庭成為聯合國,其中布萊得彼特與裘莉間與子女的關係適合作為說明認領與收養的差異。

二、認領與收養之要件

在法律條文用語中沒有「認養」、「領養」的名詞,在法律規定上,父母與子女監間的關係訂於民法親屬篇第三章「父母子女」當中,其中包含認領與收養的法律要件,以下說明兩者的差別。

(一)認領

1.認領係指,生父承認非婚生子女為自己之親生子女,也就是小孩出生時,父母間沒有婚姻關係存在,則小孩出生後則為「非婚生子女」,這也就是傳統俗稱之「私生子女」。

2.然而子女為母親所生為當然,因此依據民法第1065條規定第二項:「非婚生子女與其生母之關係,視為婚生子女,無需認領。」因此「認領」只會存在於生父與其親生子女之間。

3.又認領之法律行為,通說認為係單獨行為,因此不需要被認領者同意,即可以發生認領效果,並且認領不需具備一定的形式,只要生父有撫育的行為,及視為認領,此規定於民法第1065條第1項中。

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併購之主要模式與企業選擇採用之考量()

 

眾律國際法律事務所

實習律師  邱冠文

 

在介紹併購階段之前,應先掌握主要之併購方式以及其特性以利企業根據個案情況,靈活採用,達到順利併購之目的。

 

1. 併購模式介紹

1.1 取得目標公司股份

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企業併購之相關程序─以金融業合併為例()

 

眾律國際法律事務所

實習律師  邱冠文

 

前言

現代商業活動當中,企業經常透過併購方式以提升其經營綜效,實現更大利潤。包括佈局市場、整併供應鏈、擴大規模經濟、獲取智慧財產權等策略考量,均得以透過併購之手段加以實現。而在併購過程當中,經營權之轉讓易主,更是暗潮洶湧,爾虞我詐。圍繞企業併購之過程,衍生出併購如何進行?規範上有哪些應注意之處?經營階層對公司及股東之義務為何?等有趣議題,本文以金融業為例,介紹企業合併時應遵循之相關程序,使讀者對於企業合併之各階段過程有一具體印象。

 

問題提出

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Taiwanese Trademark Procedure: How to Cease a Trademark

Produced by Zoomlaw Attorneys-at-Law

17th November 2014

 

  1. 1.      Opposition:

The relevant legislation for opposition of trademark is Section IV of the Trademark Act 2011.

l   Any person can file an opposition to registration of a trademark with the Registrar Office within three month from the day following the date of publication of registration (Article 48)

l   The facts and grounds must be stated and any attachments shall be enclosed with the filed opposition.

l   Once the opposition is filed and sent to the Registrar Office, the proprietor of the opposed trademark will be served a copy and may submit a statement of defense. The Registrar Office shall then serve a copy of the statement to the opponent who may submit an opinion on said statement. However, if the statement or opinion is likely to delay the proceedings, or where the facts and evidence are sufficiently clear, the Registrar Office may conduct opposition proceedings directly.

l   The opposition shall be examined by an examiner who didn’t participate in the examination of the application for registration of the opposed trademark (Article 51)

l   If the opposition is sustained, the registration of the trademark shall be cancelled (Article 54)

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買房的陷阱-抵押權

實習律師 陳宇瑩

一、前言

上一篇提到買房擔任現成包租公、包租婆之陷阱,而另一個很大的危險在於不動產上面是否留有前任屋主所設定之負擔,如果前任房屋所有人已經就不動產設定抵押權,則後手賣受房屋後,如果未將抵押權塗銷,未來當前任屋主無法清償債務時,房屋可能會被拍賣抵償,這對後手屋主而言,無疑是一大隱憂。

二、抵押權塗銷登記

(一)依據民法第860條規定:「稱普通抵押權者,謂債權人對於債務人或第三人不移轉占有而供其債權擔保之不動產,得就該不動產賣得價金優先受償之權。」是以抵押權是藉由不動產來擔保債權之用。

(二)並且依據民法第867條規定:「不動產所有人設定抵押權後,得將不動產讓與他人。但其抵押權不因此而受影響。」當房屋買賣時,如果前任房屋所有人,沒有將貸款還清時,即使房屋移轉,抵押權仍然存在於該不動產之上,不會因為所有權移轉受到影響。

換言之,房屋之買受人,如果以1000萬元購買22坪房屋一間,但是上面尚有250萬之抵押權時,買方等於實際上花費1250萬元購買系爭房屋,因為抵押權的效力不會因為房屋所有權移轉受到影響。

(三)是以當在進行房屋買賣交易時,必須要確認系爭房屋是否已經塗銷抵押權登記,雖然通常在還沒談妥之前,當事人間難以調查賣方之資訊,但是在快要達成合意時,可以要求賣方出示銀行開立之餘額證明,確實掌握尚欠之貸款金額,避免後續衍生更多的法律問題,

三、小結

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買房的陷阱-買賣不破租賃

實習律師 陳宇瑩

一、前言

不動產交易市場熱絡,讓許多投資人積極投入,而現在在許多房地產的廣告單上面,不時可以看到「現成包租公(婆)」之現成房東的資訊,也就是買房之外同時還可以收租金,為什麼會有這樣的現象,其實源自於我國民法關於租賃的規定使然。

二、買賣不破租賃

(一)在我國民法當中,民法第425條為一非常重要的條款,民法第425條規定:「I出租人於租賃物交付後,承租人占有中,縱將其所有權讓與第三人,其租賃契約,對於受讓人仍繼續存在。II前項規定,於未經公證之不動產租賃契約,其期限逾五年或未定期限者,不適用之。」立法目的是為了保障在經濟上弱勢的承租人,避免因為房屋轉手導致流離失所,因此民法此條規定,對於承租人有非常大的保護。

(二)依據民法第425條之規定,只要是在五年以下訂有期限之租賃契約,如果出租人縱使將房屋移轉給第三人,不論是買賣、贈予或其他之關係,承租人仍然可以在租約期限內使用該房屋,房屋之受讓人例如買受人、受贈人等,不可以要求承租人搬離該房屋。

然而要適用民法第425條規定,通常是在租賃契約少於五年之情形下才有適用,如果租賃契約為不定期限或是超過五年而沒有經過公證,則不能適用民法第425條,此時房屋之受讓人,可以要求承租人搬離該房屋。

(三)而會有以上之限制,某種程度上可以避免房屋由於長期被承租人占據,無法使房屋被有效的利用,另一方面過去當房屋所有人因為無法償還債務,在房屋被拍賣時經常因為租賃契約的存在,而減損拍賣的價金,使債權人無法確實的受到清償,是以當有民法第425條之規定,能夠適度保障承租人之利益,同時也讓債權人不會因為租賃契約的存在,導致債權受到減損。

三、小結

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本所所長范國華律師參予第三十五屆中韓學術會議圓滿結束

 

16  

(照片引用:【TSipo戰國策智權報】)

 

 

相關活動資訊,請參閱【TSipo戰國策智權報】

連結:http://www.tsipo.com/action/20141114.htm

 

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國際投資爭端解決中心簡介

眾律國際法律事務所  黃文政

2014.11.14

 

一、               前言

 

設計實體權利,在法律上就應有相應的程序救濟管道,否則有權利沒有保護手段,一如紙上的蛋糕,不是真正的蛋糕。國際法亦然。在各國的雙邊投資協定中,常常指定「國際投資爭端解決中心」(International Centre for Settlement of Investment Disputes, ICSID),作為處理投資國國民與地主國政府間有關投資紛爭的國際仲裁機制。因此,有必要了解這個機制具體的運作情形。

 

 

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