某甲未經乙同意擅將其電腦中的檔案下載〈複製貼上〉至甲的隨身碟裏，某甲構成竊盜罪否？
爭點解析
刑法第320條第1項規定，意圖為自己或第三人不法所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪。竊盜罪之構成要件為不法所有意圖、竊取和他人的動產等，就竊取這個要件而言，係破壞他人的持有而建立自己的持有，以自己隨身碟未經同意複製他人的檔案，該他人的檔案不會因此消滅，仍存於自己的硬碟中，此與竊盜罪的構成要件不合，不構成竊盜罪。然依著作權法第3條第1項第5款，重製：指以印刷、複印、錄音、錄影、攝影、筆錄或其他方法直接、間接、永久或暫時之重複製作。於劇本、音樂著作或其他類似著作演出或播送時予以錄音或錄影；或依建築設計圖或建築模型建造建築物者，亦屬之。據此；本題系爭行為係以其他〈複製貼上〉方法直接、永久或暫時之重複製作，性質上屬於著作權法的重製行為。
結論
筆者認為本題系爭行為因構成要件不該當，不構成竊盜罪；但是否因其屬著作權法之重製而當然依著作刑法論處，此部分應分別以觀。依著作權法第91條第1項規定，擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役、或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。同法第100條規定，本章之罪，須告訴乃論。但犯第91條第3項及第91條之1第3項之罪，不在此限。準此；本題某甲之行為即使為著作權法上之重製行為，仍還需乙提出刑事告訴，方能成罪。惟值得注意的是，著作權法設有諸多合理使用的規範，藉以排除著作權的侵害，倘若本題的乙有著作權法第44條至第63條及第65條合理使用的情形，即不能以著作刑法相繩，此乃當然。
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