眾律國際法律事務所

案情背景：

臺中市有一棵千年老樹，然而六公尺外的空地將要蓋28層住宅大樓，而該建築的建照是民國83年合法核發，如果大樓蓋好將會使老樹的日照量減少，恐派會影響生長，臺中市政府為了維護老樹而要求建商停建，建商主張預售屋都已經賣了七成才通知要拆，所以要求信賴損失，而目前市政府和建商談條件換地，或是以市價2.5億買下整座大樓。

爭點：請求國家賠償之要件為何？屬於哪一種要件？

個人見解：

1. 請求之要件：依國家賠償法規定，可請求國家賠償之情形大致有二種：

1. 一為公務員的侵害責任，即國家賠償法第二條第二項規定：「公務員於執行職務行使公權力時，因故意或過失不法侵害人民自由或權利者，國家應負損害賠償責任。公務員怠於執行職務，致人民自由或權利遭受損害者亦同。」
2. 一為公有公共設施的侵害責任，即國家賠償法第三條第一項規定：「公有公共設施因設置或管理有欠缺，致人民生命、身體或財產受損害者，國家應負損害賠償責任。」
3. 因此，該案例符合第一個要件，因為公務員執行職務行使公權力（或怠於執行職務），造成建商財產權受有損害之情形，所以可請求國家賠償。

2. 請求之程序：依國家賠償法第九條規定，因公務員之侵害責任請求損害賠償者，以該公務員所屬機關為賠償義務機關；如因公有公共設施之侵害責任請求者，則以該設施之設置或管理機關為賠償義務機關。

又依同法第十條第一項規定，請求國家賠償，應先以書面載明請求賠償之事實、理由及證據等，向賠償義務機關提出請求。此外，同法第八條第一項規定：「賠償請求權，自請求權人知有損害時起，因二年間不行使而消滅；自損害發生時起，逾五年者亦同。」因此建商於行使請求權時，應在行政處分決定之後的兩年內主張國家賠償。

3. 有關違法行政處分之撤銷，原則上係由行政機關以裁量決定之，惟在授益行政處分之撤銷時（取消建照），依行政程序法第一百十七條規定，如其撤銷對公益有重大危害者，或受益人對該授益行政處分有值得保護之信賴，且其信賴顯然大於撤銷所需維護之公益者，則不得撤銷。臺中市政府為了維護老樹是屬於維護社會公益，因此可以撤銷該建照，但是要負賠償責任。

結論：臺中市政府可以因為維護老樹（維護公益）而取消建商的建照，但是因為當初核發建照是屬於，公務員於執行職務行使公權力時，因過失而不法侵害人民自由或權利，因此臺中市政府應負損害賠償責任。