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目前分類:台灣專利 (305)

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  接續前篇的討論,設計專利舉發事由與核駁理由的共通部分包含有:

  專利法第121條至第124條分別為適格性、專利要件、擬制喪失新穎性及法定排除標的的相關規定;第126條為說明書須明確且充分揭露並可據以實現;第127條為衍生設計之相關規定;第128條第1項至第3項為先申請原則;第131條第3項、第132條第3項、第133條第2項、第43條第2項、第44條第2項、第3項及第108條第3項分別為改請案、補正之中文本,不得超出原申請案申請時說明書、申請專利範圍或圖式及外文本所揭露範圍之相關規定。至於第142條第1項準用第34條第4項、第43條第2項及第44條第3項分別為分割案、修正、補正中文本之誤譯訂正,不得超出原申請案申請時說明書、申請專利範圍或圖式及外文本所揭露範圍之相關規定。

  由於設計專利之定義與標的與發明和新型專利具有較大的差異,其專利要件之新穎性與創作性要求亦與發明和新型專利具有不同的形式與判斷標準。

  然而,設計專利在各項規定的形式上,除了衍生設計的相關規定之外,其餘規定雖引用條文與發明專利不同,然原則上與發明專利之規定並無差異,在此不再贅述。

  前述衍生設計之相關規定包含有第127條及第131條第3項。其中第127條為衍生設計的定義及相關規定:

  「同一人有二個以上近似之設計,得申請設計專利及其衍生設計專利。

  衍生設計之申請日,不得早於原設計之申請日。

  申請衍生設計專利,於原設計專利公告後,不得為之。

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  接續前篇的討論,就設計專利而言,專利法第141條規定:

  「設計專利權有下列情事之一,任何人得向專利專責機關提起舉發:

  一、違反第121條至第124條、第126條、第127條、第128條第1項至第3項、第131條第3項、第132條第3項、第133條第2項、第139條第2項至第4項、第142條第1項準用第34條第4項、第142條第1項準用第43條第2項、第142條第1項準用第44條第3項規定者。

  二、專利權人所屬國家對中華民國國民申請專利不予受理者。

  三、違反第12條第1項規定或設計專利權人為非設計專利申請權人者。

  以前項第3款提起舉發者,限於利害關係人始得為之。

  設計專利權得提起舉發之情事,依其核准審定時之規定。但以違反第131條第3項、第132條第3項、第139條第2項、第4項、第142條第1項準用第34條第4項或第142條第1項準用第43條第2項規定之情事,提起舉發者,依舉發時之規定。」

  對於設計專利申請案之核駁事由,專利法第134條規定:

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  接續前篇的討論,關於專利法第71條第1項第3款的規定:

  「三、違反第12條第1項規定或發明專利權人為非發明專利申請權人。」

  其中,專利法第12條第1項規定:「專利申請權為共有者,應由全體共有人提出申請。」

  另外,專利法第71條第2項規定:「以前項第3款提起舉發者,限於利害關係人始得為之。」

  由於發明專利申請時,依專利法第25條第1項規定,只須備具申請書、說明書、申請專利範圍、摘要及必要之圖式,即可向專利專責機關提出申請。由申請書上填具的資料,並無法判斷專利申請權是否為共有,亦無法判斷申請人是否為專利申請權人。因此,專利申請案於審查階段,無法對此情形進行處理,而須由知情者於專利核准公告後,依法提起舉發。

  由於依第71條第1項第3款所提起之舉發,並未涉及到專利要件,只是權利歸屬的爭執,因為只屬於當事人之間的私益紛爭,故另訂第71條第2項規定,限於利害關係人始得提起舉發。


  除前述法定舉發事由之外,若以單獨以非法定舉發事由提出舉發申請者,例如專利違反優惠期、國際優先權、國內優先權、單一性或一發明一申請等規定,將會被專利專則機關直接駁回。

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  接續前篇的討論,關於舉發事由與核駁理由的共通部分,則包含有:

  專利法第21條至第24條分別為適格性、專利要件、擬制喪失新穎性及法定排除標的的相關規定;第26條為說明書須明確且充分揭露並可據以實現;第31條為先申請原則;第32條第1項、第3項為一案兩請之相關規定;第34條第4項、第43條第2項、第44條第2項、第3項及第108條第3項分別為分割案、修正、補正之中文本、中文本之誤譯訂正及改請案,不得超出原申請案申請時說明書、申請專利範圍或圖式及外文本所揭露範圍之相關規定。

  由於共通部分所引用的法條與事實基礎並無不同,因此理論上應只存在審查時間點上的差異。但專利法第71條第3項另外規定:「發明專利權得提起舉發之情事,依其核准審定時之規定。但以違反第34條第4項、第43條第2項、第67條第2項、第4項或第108條第3項規定之情事,提起舉發者,依舉發時之規定。」

  因此,若發明專利申請案係經修正或誤譯訂正後才核准,或於核准後曾進行更正,則於舉發階段時,可能會因法規的改變而面臨與審查階段不同的審查標準。


  關於專利法第71條第1項第2款規定舉發事由:「二、專利權人所屬國定對中華民國國民申請專利不予受理者。」

  由於專利法另於第4條規定:

  「外國人所屬之國家與中華民國如未共同參加保護專利之國際條約或無相互保護專利之條約、協定或由團體、機構互訂經主管機關核准保護專利之協議,或對中華民國國民申請專利,不予受理者,其專利申請,得不予受理。」

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  接續前篇的討論,就發明專利而言,我國專利法第71條,規定:

  「發明專利權有下列情事之一,任何人得向專利專責機關提起舉發:

  一、違反第21條至第24條、第26條、第31條、第32條第1項、第3項、第34條第4項、第43條第2項、第44條第2項、第3項、第67條第2項至第4項或第108條第3項規定者。

  二、專利權人所屬國家對中華民國國民申請專利不予受理者。

  三、違反第12條第1項規定或發明專利權人為非發明專利申請權人。

  以前項第3款提起舉發者,限於利害關係人始得為之。

  發明專利權得提起舉發之情事,依其核准審定時之規定。但以違反第34條第4項、第43條第2項、第67條第2項、第4項或第108條第3項規定之情事,提起舉發者,依舉發時之規定。」

  對於發明專利申請案之核駁事由,專利法第46條規定:

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  發明、新型及設計專利申請案一經核准公告,即取得專利權而發生排他之效力。為了調和專權人與公眾之利益,專利法設立了「舉發」制度,以公眾之力輔助專利專責機關就已公告核准的專利案,再次予以審查,使專利權之授予更臻正確。此外,舉發之提起常源於專利侵權之糾紛,當事人得藉舉發程序請求撤銷專利權,以避免專利侵權訴訟。

  雖然都是為了確立專利權的正確性,但審查階段之審查係由申請人提出實體審查的請求後,由專利專責機關進行審查;舉發之審查,則是由公眾針對已核准公告之專利案提出申請,並檢附聲明、理由與證據,交由專利專責機關進審查。兩者之適用法條及事由仍存在部分差異,以下分別進行討論。

  首先,就法條內容比較如下:

  我國專利法關於可提起舉發事由之相規定有第57條、第71條、第119條及第141條。其中第57條係關於延長發明專利權期間之舉發,第71條、第119條及第141條分別為發明專利、新型專利與設計專利之舉發。

  專利法中對於「應為不予專利之審定」的相關規定則有第46條、第120條及第134條,分別對應於發明專利申請案、新型專利申請案及設計專利申請案。

  其中,依專利法第57條所提起的舉發,由於並非針對發明專利本身是否應取得專利權所進行的舉發,其事由與是否核駁無關,不在本文討論範圍中。

  此外,新型專利申請案之審查為形式審查而非實質審查,因此其不予專利之理由與舉發之事由差異較大,暫時不在本文中討論。

  因此,本文討論的重點將集中在發明專利與設計專利的舉發事由與應為不予專利審定事由上的差異與比較。

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生物材料寄存日的認定,為生物材料寄存辦法第2條所規定之寄存申請書、生物材料之基本資料以及必要數量的生物材料樣品送達寄存機關之日,若有委任書或輸入許可證明,則亦須在其送達寄存機關後,始可認定為寄存日。寄存規費是否送達雖不會影響寄存日的認定,但寄存機構會待上述申請資料以及規費皆送達後,始進行存活試驗,並於存活試驗完成並確認該生物材料可存活後,才開具寄存證明書。

 

若寄存人提供的生物材料樣品,在寄存機構進行存活試驗後無法生存,寄存機構將開具無法存活之報告,寄存人須另案提出寄存申請,並重新檢送存活之樣品。除非該生物材料樣品無法存活之原因,為不可歸咎於寄存當事人之事由([1]),例如樣品於海關檢疫中遭受汙染,或是因寄存機構之技術問題而致使無法存活者。惟上述情況並不容易舉證,其中一種舉證方式為提出該生物材料在其他國家寄存並未發生無法存活的狀況,使審查委員接受該生物材料無法存活之原因為不可歸責於寄存當事人之事由,始可補寄存。

 

為確保專利申請人申請生物材料或利用生物材料之發明時,可符合專利法第27條之規定「專利申請人最遲須於專利申請日將該生物材料寄存於專利專責機關指定之寄存機構,並且於專利申請日後四個月內檢送寄存證明文件。」專利申請人應儘早向寄存機構提出寄存申請,以確保所取得的寄存日以及寄存證明書可在規定期限內檢送,以避免產生不利專利申請的後果。

 

關鍵字;生物材料、寄存機構、寄存程序

註:

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生物材料寄存人向專利專責機構指定之國內寄存機構,即財團法人食品工業發展研究所,提出寄存申請時,須繳納規費,所須繳納的規費依生物材料的種類不同而有所差異([1][2])

種類

寄存費用

存活試驗報告費用

生物材料

不存活退費

細菌、放線菌、酵母菌、黴菌、蕈類、以轉殖於宿主方式寄存之質體

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申請生物材料或利用生物材料之發明時,若生物材料為該發明不可或缺的部分,且所使用的生物材料並非該發明所屬技術領域中具有通常知識者容易取得者,依專利法第27條之規定,申請人最遲須於專利申請日將該生物材料寄存於專利專責機關指定之國內寄存機構,並且於專利申請日後四個月內檢送寄存證明文件。

 

國際上雖然存在有佈達佩斯條約(Budapest Treaty),只要在該條約所承認具公信力之國際寄存機構(International Depository AuthorityIDA)之一寄存生物材料,在締約會員國申請與該生物材料相關的專利時,則不須再寄存。但我國並非該條約的會員國,無法透過該條約的約束向國際寄存機構IDA申請分讓,以符合專利要件。因此不論專利申請人是否已在國際寄存機構IDA寄存生物材料,皆須依專利法第27條之規定,於國內指定的寄存機構寄存生物材料,以確保在專利核准後,任何人皆可以自由分讓該生物材料。

 

符合下述兩種情況的專利申請人,可不受最遲應於申請日在國內寄存機構寄存之限制;

  1. 已在國際寄存機構IDA寄存生物材料的專利申請案:

申請人只須在專利申請日起四個月內,完成國內寄存並檢送國內寄存機構以及國外寄存機構出具的證明文件即可。

  1. 依專利法第28條主張國際優先權者:

申請人只須在最早之國際優先權日之後的16個月內,完成國內寄存並檢送國內寄存機構以及國外寄存機構出具的證明文件即可。

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關於生物材料的寄存,目前專利法中所稱的「專利專責機構指定之國內寄存機構」為「財團法人食品工業發展研究所」。雖然生物材料的寄存原則上沒有種類的限制,但在特定情況下,例如生物材料無法複製或無法長期保存時,寄存機構可以依生物材料寄存辦法第6條第4款「生物材料已有明顯的汙染,或依科學理由無法接受此生物材料之寄存。」為由,拒絕接受寄存。

 

寄存者依生物材料寄存辦法第2條備妥申請書、生物材料的基本資料、必要數量的生物材料以及規費(若有委託書或輸入許可證明,則須一併提供),即可向寄存機構提出寄存申請。寄存機構確認申請資料無誤後,會先提供「收件通知」,並且展開「存活試驗」,若存活試驗的結果證明生物材料可存活,寄存機構會開具「寄存證明書」。

 

一般而言,受理寄存的生物材料會在寄存機構保存30年。對於生物材料寄存數目為6管之寄存案件,寄存機構為維持生物材料樣品的足夠庫存或為確保生物材料樣品的妥善保存,在完成存活試驗後,接著會進行生物材料的複製。複製完成後會將其中一管複製的生物材料以及「寄存生物材料確認書」一併寄交寄存者,並請寄存者確認所複製的生物材料是否與寄存的生物材料相同。

 

對於可公開分讓的生物材料,分讓申請人可依生物材料寄存辦法第14條,向寄存機構申請該生物材料的分讓,但分讓申請人對所取得的生物材料的使用僅限於研究或實驗目的,而不可將該生物材料提供給他人利用。寄存機構依分讓申請人之申請,除分讓該生物材料給分讓申請人之外,同時會透過「寄存生物材料提供分讓通知書」通知寄存者。然而,若分讓申請人未具備專業知識或處理該生物材料之環境,而有對環境、植物或人畜健康有危害或威脅之虞時,寄存機構可拒絕提供該生物材料之分讓。

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專利法中提到的生物相關發明,並非指所有的生物或任意形式的生物生產方法,而是必須依專利法第24條所規定,將動植物、生產動植物的主要生產方法、人類或動物之診斷、治療或外科手術方法以及妨害公共秩序或善良風俗者排除在外。

 

專利法於83年修正時,刪除了有關微生物不予發明專利的規定,自此微生物可作為發明專利的標的,但因學術界和專利法中界定的「微生物」定義略有不同,為避免爭議,便將「生物材料」一詞引進專利法。

 

生物材料是指包括遺傳訊息,並可自我複製或於生物系統中複製的物質。專利法中所指的生物材料包括載體、質體、嗜菌體、病毒、細菌、真菌、動物細胞株、植物細胞株、動物組織培養物、植物組織培養物、原生動物、單細胞藻類等等。除了生物材料本身之外,與生物材料相關的方法或利用生物材料的發明,亦可作為發明專利申請的標的。

 

不同於其他領域的發明,有關生物材料或利用生物材料之發明,若生物材料為該發明不可或缺的部分,且所使用的生物材料並非該發明所屬技術領域中具有通常知識者容易取得者,使得該發明所屬技術領域中具有通常知識者無法據說明書中所揭露的內容以及通常知識據以實現該發明,則申請人須依專利法第27條的規定,將該生物材料寄存於專利專責機關指定的國內寄存機構。應寄存生物材料而未寄存者,可視為違反專利法第26條第1項之規定「說明書應明確且充分揭露,使該發明所屬技術領域中具有通常知識者,能瞭解其內容,並可據以實現。」而不予專利([1])

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專利要件 (Patentability) 意思是指一創作或發明授予專利之法定要件。其專利要件包含: (1) 產業利用性、(2) 新穎性、(3) 進步性等實體要件。除此之外,其專利說明書也要充分接露以達可據以實施程度,並且與未來專利權的範圍有直接關聯,其說明書應明確且充分接露,使該發明所屬技術領域中具有通常知識者,能了解其內容[1],因此其專利說明書也是專利其中一個要件。

(1) 產業利用性:

其產業利用性,或稱實用性(utility or industrial applicability 是指能提供產業之利用價值,並且能在產業上得以實施及利用者)[2]。故產業上利用性必須是能提供產業之利用價值,並且能在產業上能夠實施及利用者。

以下敘述幾種狀況不具備產業性用性:

(a) 非可提供營業上利用之發明:

例如技術上無法在產業上加以實施利用。

(b) 未完成之發明:

其中卻乏達成目的之全部或部分技術手段的構想,或有技術手段但顯然不能達成目的之構想。

(c) 顯然無法實施之發明:

在理論上是可以實施的點子、但實際上卻無法實施。

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  延續前篇的討論,專利法中雖明文規定以外文本提出申請者,其外文本不得修正,但當所提交之外文本有明顯缺漏時,審查基準第一篇第五章第2.3節「外文本缺漏之處理原則」規定:

  「申請案以外文本提出申請者,其說明書及圖式應完整揭露所欲申請專利之技術或技藝內容。程序審查時,如從形式上檢核即發現外文說明書之頁碼或圖式之圖號有不連續之情事,將通知限期補正,其法律效果依中文說明書或圖式缺漏之原則辦理。

  外文本有缺漏經通知限期補正或經申請人發現而自行補正者,如申請人原已補正中文本在案,應另行指定期間通知補正完整之中文本,未於指定期間內補正中文本者,其申請案不予受理。但在處分前補正者,以補正之日為申請日。」

  至於中文說明書或圖式缺漏之原則,依缺漏之處在申請書、說明書、圖式及申請專利範圍等處各有其適用之原則,詳請參閱審查基準第一篇第五章第1節。

  以此一層面觀之,以中文本提出申請或以外文本提出申請,原則上並無不同之處。但進一步探討,可發現以外文本提出申請時,除可享有與中文本提出申請相同的補正條件(在此指針對外文本的補正)之外,尚可進一步享有補正中文本,以及針對補正之中文本的補正機會。

  此外,當申請案未主張優先權時,以中文本提出申請之申請案,其不影響申請日之補正條件將會受到相當大的限制。

  而以外文本提出申請之申請案,只要其外文本無缺陷,則其補正之中文本,依審查基準第一篇第五章第2.2節第4段前半之規定:

  「申請人在指定期間內補正之中文本,於程序審查時,若從形式上即發現欠缺說明書、申請專利範圍、圖式等必要文件,或說明書頁碼不連續、圖式簡單說明與圖式數目不符時,因中文本不齊備,將通知申請人在不超出申請時外文本所揭露之範圍內限期補正,其經申請人補正者,始以外文本提出之日作為該案申請日。」

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內文:​​

 

取得專利權以後,除了積極地觀察市場的競爭對手是否有侵權的疑慮以外,多數申請人常忽略或是小看專利證書號標示的重要性。

 

基於提醒大眾專利權存在的事實,避免不知情者無意間侵權,我國專利法98條規定[1],專利權人能夠於產品上標示者,盡量標示,若沒有標示的時候,認為他人有侵害到產品時,專利權人須證明侵害人明知其為專利物的舉證責任。

 

實務上,多會建議盡量將物的專利證書號碼標示於產品上、產品外包裝,若沒有、忘記標示則可能需要透過發存證信函的方式,告知侵權人該產品具有專利權,並要求侵權人停止侵權的行為[2]。透過標示專利權號碼以及存證信函也可以推論侵權人已知專利權的存在,透過與侵權人談判或是訴諸法院的方式,向侵權人提出請求損害賠償、停止製造、停止銷售或停止進口等要求。

 

沒有將專利權證書標示於產品也有可能造成日後認定故意或過失侵權的時間點的差異,可能會造成損害賠償的起算計算時間點為存證信函收到的時間點,進而造成計算的金額的落差。因此,對於專利標示不得不慎。因此,建議在可行的範圍,取得專利權後,盡量將專利證書號碼標示於產品上、產品外包裝以完善整體的保護。

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  國內優先權制定之目的主要是為使申請人於提出發明或新型專利申請案後,可以就該先申請案為基礎,進一步改良或合併新的請求標的而提出後申請案,且能就先申請案已揭露之技術內容享有與國際優先權相同之權益。

  此種改良或合併新的請求標的,假如以修正方式在先申請案中提出時,常會被認定超出原說明書或圖式所揭露之範圍而不被同意,但倘若運用國內優先權,則即可併在一個申請案中申請,從而可取得總括而不遺漏之權利。此時,後申請案已揭露於先申請案之技術內容將以優先權日作為審查基準時點,未揭露於先申請案之技術內容則以後申請案之申請日作為審查基準時點。於是,國內優先權制度,是能以一件或多件本國申請案為基礎案(即先申請案),使申請人得將各個申請案彙整為一件,並加入新的事項再提出申請,而得享有與國際優先權相同之權益。

  後申請案主張國內優先權具有以下作用:

  (1).主張國內優先權之後申請案,乃依先申請案為基礎進一步改良或合併新的請求標的,因其先申請案之技術內容,已揭示於後申請案中,故先申請案視為撤回,無須重複公開、重複審查,並且申請人將可以因此節省發明申請案的實審費用。

  (2).在優先權期限屆滿前,提出後申請案,且後申請案主張先申請案之優先權日。此時,因專利權期間係從後申請案申請日起算,故可獲得專利權期間屆滿之日延後將近一年之效果。

  (3).利用國內優先權制度可以增加先申請案申請時未揭露之技術內容,而擴大無法在先申請案中請求保護之範圍。

 


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  申請專利之發明是否符合發明之定義,應考量申請專利之發明整體是否具有技術性;若不具有技術性,則不符合發明之定義。大致可歸納為下列幾種類型:

  自然法則本身

  所謂自然法則指的是人類經由觀察自然界所得出來的結論或規則,例如:能量不滅定律或萬有引力定律等自然界固有的規律。發明專利必須是利用自然法則之技術思想之創作,以產生功效,解決問題,達成所預期的發明目的。若自然法則未付諸實際利用,其本身不具有技術性,不屬於發明之類型;惟,若將自然法則付諸實際利用,並記載為申請專利之發明的技術特徵,使發明之整體具有技術性,則該發明符合發明之定義。

  單純之發現

  發現主要是指自然界中固有的物、現象等之科學發現。專利法定義之發明必須是人類心智所為具有技術性之創作,發現自然界已存在之物及自然現象並無創作行為,僅是一種發現行為並無技術性,不符合發明之定義。但,若將所發現之物、現象付諸實際利用,則,其利用所得之物或方法亦可能符合發明之定義。

  違反自然法則者

  申請專利之發明創作必須利用自然法則之技術思想,若發明申請專利範圍所界定之事項係違反自然法則(例如能量守恆定律),則該發明(例如永動機)不符合發明之定義。

  非利用自然法則者

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  依據我國專利法規定,發明專利申請案提出後,還需提起實體審查之請求,專利專責機關才會對於發明專利申請案進行實體審查的程序,以便得知該發明是否符合專利要件,假若未提起實體審查申請,專利專責機關將不予於審查。

  隨著科技發展快速以及經濟利益的考量,專利案之申請數量日漸變多。然而,有一定比例發明專利申請案存在有技術不夠成熟或者不具商業價值,於此,我國專利法係制定一請求審查制度,以保留一定的時間來讓申請人考量該發明申請案是否還須投入經費,請求實體審查的必要,如此,不僅可以減少申請人無謂的支出,且降低專利專責機關的審查負擔。

  再者,我國專利法對於請求審查制度的規定如下所述:

  (1).發明專利申請案之申請日後3年內,任何人均得請求實體審查。

  (2).申請專利之發明,如屬分割案或改請案,縱然超過第(1)項所規定的3年期間,仍得於分割或改請之次日起30天內申請實體審查。這項規定主要是因為發明申請案申請分割或新型案改請為發明申請案時,其分割申請案或改請之發明申請案,因援用原申請日之結果,可能已經超過第(1)項規定之3年期間,為免該等案件因此喪失申請實體審查之機會,乃規定仍得於分割申請或改請之日後30日內申請實體審查,藉以維護其權益。

  (3).實體審查之申請,於申請後即不得撤回。

  (4).請求審查制度本為不請求即不審查之處理方針。若未於第(1)項及第(2)項所規定之法定期限內申請實體審查者,發明專利申請案即視為撤回。

 

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  依據台灣專利審查基準第二篇第12章「電腦軟體相關發明」的內容,電腦程式在執行時,若產生超出程式和電腦間正常物理現象的技術功效,則解決問題之手段的整體具有技術性。所謂技術功效,係指超越程式執行時電腦內部電流電壓改變等物理效果,而使申請專利之發明產生技術領域相關功效。

  申請專利之電腦軟體相關發明不具技術性而不符合發明之定義的類型,例示如下︰

  (1)非利用自然法則者

  申請專利之發明為程式語言者,因屬人為的計畫安排(artificialarrangement),非利用自然法則,不符合發明之定義。商業方法為社會法則、經驗法則或經濟法則等人為之規則,非利用自然法則,不符合發明之定義。然而藉助電腦軟體或硬體實現商業方法是否符合發明之定義,則需要進一步判斷是否為「簡單利用電腦」。

  (2)非技術思想者

  申請專利之發明為「單純之資訊揭示」,其本身並非技術思想之創作,不符合發明之定義。例如使用者介面之圖形設計配置,主要是用以吸引使用者,因此不符合發明的定義。然而若上述資訊揭示與演算法交互作用後產生技術功效,例如提高輸入裝置的精準度或降低使用者操作電腦時的認知負擔,使其在技術上成為一個較有效率的人機介面,則具有技術性,符合發明之定義。

  具體來說請求項中藉助電腦軟體或硬體資源實現方法,若僅是「簡單利用電腦」取代人工作業,則不具有技術思想,此時該電腦軟體或硬體無法令原本不具技術性的發明內容產生技術性。然而若某個方法步驟原本需藉助人類心智活動方能執行,而發明中以特殊演算法取代人類心智活動,則該演算法可令整體發明具有技術性。

  綜合上述的內容,相較於美國而言,台灣對於軟體或商業方法的是否符合發明之定義是較為寬鬆的。純軟體或商業方法雖然仍不符合發明的定義,但將軟體及商業方法與電腦結合之後,只要不是「簡單利用電腦」通常可符合發明的定義。此外目前在實務上,亦較少收到質疑軟體專利或商業方法不符合發明定義的核駁,通常只要將軟體或商業方法與電腦做適當的結合,便可克服。

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  在2014年Alice v. CLS Bank的判例之後,對純軟體之美國申請案的適格性(patent eligibility)造成相當大的影響,以結論來說純軟體之後在美國將很難取得專利,即使是將軟體與電腦做簡單的連結。

  對台灣申請案而言,關於純軟體是否可符合專利申請案的適格性,應該回到台灣專利法第21條所述「發明,指利用自然法則之技術思想之創作」,及審查基準第二篇第12章的「電腦軟體相關發明」。

  具體來說不符合專利法第21條規定之發明的定義,大致可歸納為下列幾種類型:

  (1)自然法則本身,例如發現能量不滅定律或萬有引力定律等自然界固有的規律,由於這些定律是原本就存在於自然的規律,因此單純發現這些定律本身,並不符合利用自然法則的規定。然而若是將自然法則付諸實際利用,則符合專利法第21條的規定。

  (2)單純之發現,例如僅發現已知材料之特性並不符合發明之定義。然而若是利用已知材料的特性製成物品,或者是由自然界分離所得之物,例如發現自然界中存在之某基因或微生物,經由特殊分離步驟獲得該基因或微生物,則符合專利法第21條的規定。

  (3)違反自然法則者,例如永動機的發明。

  (4)非利用自然法則者,例如科學原理或數學方法、遊戲或運動之規則或方法。

  (5)非技術思想,例如視聽訊號、語言、手語、文字、音樂、資料等。

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  我國專利審查實務上,申請案經第一次實體審查審定者,稱之為初審審定。若初審審定結果為不予專利者,發明專利申請人可向專利專責機關提起再審查的請求。故,我國專利法對於專利申請案之審查程序係區分為初審及再審查二個階段,其均由專利專責機關指定審查人員行使審查。一般而言,初審的審查人員與再審查人員分別為不同人員。

  由於專利涉及到技術上的專業背景,發明專利申請人若對於初審不予專利之審定結果若有不服,在向法院提出訴願之前,應先向專利專責機關提起再審查的請求,以使再審查人員再為審查,以便審閱初審之審定結果是否正確、合理而及時糾正。

  再審查制度屬於專利專責機關自我審視之機制,其為訴願之前置程序。依我國專利法第48條之規定,發明專利申請人對於不予專利之審定有不服者,得於審定書送達後二個月內備具理由書,申請再審查。但因申請程序不合法(例如:申請應備文件經通知補正而未補正者)或申請人不適格(例如申請人未取得合法之受讓證明)而不受理或駁回者,得逕依法提起行政救濟。

  再者,經再審委員再審查後認為有不予專利之情事時,於審定前應先通知申請人,限期申復。若申請人屆期未申復或者提出的申復理由不足以克服不予專利之情事者,再審委員將發出不予專利之審定書。而後,發明專利申請人對於再審查之審定結果仍有不服者,將可以向法院提起訴願。


關鍵字:初審、再審查

參考資料:
2014年版專利法逐條釋義,經濟部智慧財產局。

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