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目前分類:公司治理 (20)

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壹   前言:隨著每年進入夏天,這時新聞上總會出現股東會紀念品、委託書徵求戰等字眼,那委託書的魅力為何?為什麼公司願意花大錢採買紀念品向股東換取委託書?以下筆者就委託書制度做出介紹,以及說明委託書制度出現在實務上的問題。

貳   何謂委託書? 所謂委託書係指股東於股東會招開時,股東本身不便參加,委託代理人出席股東會、行使表決權的書面證明。簡單來說,就是股東在股東會那天不能出席,就拜託別人幫他去股東會,委託書就是別人能進入股東會會場的入場券。

參   委託書實務上的問題

一.   作為操縱公司經營的工具 公司董事與監察人之決定,應於股東會上交由股東投票決定(參酌公司法第192條之1、第216條之規定),今公司派為鞏固經營權,藉由發送紀念品徵求委託書,以公司資產購買紀念品除有損股東之權益外,董事與監察人的選任非以具有才能之人決定,對於公司長久之經營亦非善事;更甚者,如為外部人士,藉由徵求委託書進入公司,主導公司經營,而非購買公司股票,取得公司實質經營權,只需花極少成本就可掌控公司。

二.   委託書制度所耗成本甚鉅 為了達到股東會出席及有效決議人數,對某部分的公司而言藉由紀念品吸引股東出席乃難以避免,除紀念品之成本外,尚有委託書之紙本製作成本,對於公司而言,都係可避免之花費。

肆   結論 現行公司法第177條規定,股東行使投票仍以委託書委託代理人出席股東會最為優先,於電子化的社會,或可修法採電子方式行使表決權為優先,以電子投票取代委託書,並降低股東會出席門檻,以減少每天夏天委託書徵求戰之亂象,並有利企業之長久經營。


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本文接續解析遺贈稅改採累進稅率(一)

肆、為何要修正遺產及贈與稅法

一、遺產及贈與稅法部分條文修正草案總說明[1]表示,實施遺產稅及贈與稅制之其他國家大多數採行累進稅率,對照我國現行遺產稅及贈與稅稅率為單一稅率百分之十,外界時有稅率偏低可能造成世代不公之議論。衡酌我國經濟財政狀況,並配合長期照顧服務制度之建立,調增遺產稅及贈與稅稅率所增加之稅課收入作為長期照顧服務之支應財源。

二、可見調整稅率之主要目的應係為建立長期照顧服務制度籌措財源,修正條文第13條之稅率為(10%15%20%),和現行條文單一稅率10%相比,顯而易見修正條文的納稅負擔較重,國家收取之稅金是否增加,則應視實際執行情況而定。

伍、贈與稅新舊法稅率比較

一、98年1月21日修正公布前之遺產及贈與稅法第19條:「贈與稅按贈與人每年贈與總額,減除第二十一條規定之扣除額及第二十二條規定之金額後之課稅贈與淨額,依左列規定稅率課徵之: 一、六十萬元以下者,課徵百分之四。二、超過六十萬元至一百七十萬元者,就其超過額課徵百分之六。三、超過一百七十萬元至二百八十萬元者,就其超過額課徵百分之九。四、超過二百八十萬元至三百九十萬元者,就其超過額課徵百分之十二。五、超過三百九十萬元至五百萬元者,就其超過額課徵百分之十六。六、超過五百萬元至七百二十萬元者,就其超過額課徵百分之二十一。七、超過七百二十萬元至一千四百萬元者,就其超過額課徵百分之二十七。八、超過一千四百萬元至二千九百萬元者,就其超過額課徵百分之三十四。九、超過二千九百萬元至四千五百萬元者,就其超過額課徵百分之四十二。十、超過四千五百萬元者,就其超過額課徵百分之五十 。一年內有二次以上贈與者,應合併計算其贈與額,依前項規定計算稅額,減除其已繳之贈與稅額後,為當次之贈與稅額。」

二、現行第19條條文:「贈與稅按贈與人每年贈與總額,減除第二十一條規定之扣除額及第二十二條規定之免稅額後之課稅贈與淨額,課徵百分之十。一年內有二次以上贈與者,應合併計算其贈與額,依前項規定計算稅額,減除其已繳之贈與稅額後,為當次之贈與稅額。」

三、106年4月25日立法院第9屆第3會期第10次會議通過之公報初稿資料第19條條文:「贈與稅按贈與人每年贈與總額,減除第二十一條規定之扣除額及第二十二條規定之免稅額後之課稅贈與淨額,依下列稅率課徵之:一、二千五百萬元以下者,課徵百分之十。二、超過二千五百萬元至五千萬元者,課徵二百五十萬元,加超過二千五百萬元部分之百分之十五。三、超過五千萬元者,課徵六百二十五萬元,加超過五千萬元部分之百分之二十。一年內有二次以上贈與者,應合併計算其贈與額,依前項規定計算稅額,減除其已繳之贈與稅額後,為當次之贈與稅額。」

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壹、遺產及贈與稅法演進

一、遺產及贈與稅法自民國62年公布施行,於70年6月19日修正提高減免扣除額、遺產稅及贈與稅之課稅級距分別為18級及17級、最高邊際稅率調高為60%、增訂農業用地1人繼承免稅等規定;另於82年7月30日配合稅捐稽徵法第50條之2之增訂刪除第53條規定。其後有10餘年未曾修正,此期間工商發展經濟情勢變遷,因應實際需要,再次檢討不合時宜條文,爰於84年1月13日修正公布該法部分條文,修正重點包括修正提高減免扣除額、簡化課稅級距為10級並降低邊際級距稅率為50%等。

二、遺產及贈與稅法自84年1月13日修正後,除89年1月26日配合農業發展條例修正及90年6月13日因應信託課稅規定,曾作較重大之包裹式立法外,其他尚無重大修正。98年1月21日將原遺產稅及贈與稅各有10級距稅率、最高邊際稅率50%之累進稅率制度,修正降為10%之單一稅率,同時提高遺產稅及贈與稅之免稅額[1](現行遺產及贈與稅法第13條參照)。

貳、為什麼政府要課徵遺產稅或贈與稅呢?

Meltzer and Richard(1981)研究發現在多數決社會裡,擁有中位數所得的選民(median income voter )作為政策決策者,政府支出規模是由代表個人之福利最大化決策所決定,故國家所得重分配計畫會反應中位數所得的選民的需求,當中位數所得選民之所得低於平均所得時,該選民會傾向高度的重分配政策,反之則重分配政策對中位數所得選民不具吸引力。[2]

參、 遺產稅新舊法稅率比對

一、98121日修正公布前之遺產及贈與稅法第13條:「遺產稅按被繼承人死亡時,依本法規定計算之遺產總額,減除第十七條規定之各項扣除額及第十八條規定之免稅額後之課稅遺產淨額,依左列規定稅率課徵之: 一、六十萬元以下者,課徵百分之二。二、超過六十萬元至一百五十萬元者,就其超過額課徵百分之四。三、超過一百五十萬元至三百萬元者,就其超過額課徵百分之七。四、超過三百萬元至四百五十萬元者,就其超過額課徵百分之十一。五、超過四百五十萬元至六百萬元者,就其超過額課徵百分之十五。六、超過六百萬元至一千萬元者,就其超過額課徵百分之二十。七、超過一千萬元至一千五百萬元者,就其超過額課徵百分之二十六。八、超過一千五百萬元至四千萬元者,就其超過額課徵百分之三十三。九、超過四千萬元至一億元者,就其超過額課徵百分之四十一。十、超過一億元者,就其超過額課徵百分之五十。 」

二、現行第13條條文:「遺產稅按被繼承人死亡時,依本法規定計算之遺產總額,減除第十七條、第十七條之一規定之各項扣除額及第十八條規定之免稅額後之課稅遺產淨額,課徵百分之十。」

三、106425日立法院第9屆第3會期第10次會議通過之公報初稿資料第13條條文:「遺產稅按被繼承人死亡時,依本法規定計算之遺產總額,減除第十七條、第十七條之一規定之各項扣除額及第十八條規定之免稅額後之課稅遺產淨額,依下列稅率課徵之: 一、五千萬元以下者,課徵百分之十 。 二、超過五千萬元至一億元者,課徵五百萬元,加超過五千萬元部分之百分之十五 。 三、超過一億元者,課徵一千二百五十萬元,加超過一億元部分之百分之二十 。 」


[1] 財政部財政史料陳列室網站

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本文接續所得基本稅額條例修法建立個人反避稅制度(一)

肆、財政部說明

一、現行所得稅法及所得基本稅額條例(以下稱所得條例)規定,營利事業或個人股東海外投資獲利於實際分配時,始計入獲配當年度所得額課稅,因此納稅義務人可藉於低稅負地區(如租稅天堂)成立CFC,將盈餘保留至CFC不分配,規避原本應負擔之我國稅負,侵蝕我國稅基。

二、本次建立個人CFC制度,其主要內容如下:
(一)課稅規定:CFC股東為中華民國境內居住之個人且該個人或其與配偶及二親等以內親屬合計持有CFC股份或資本額10%以上者,該個人應就CFC當年度盈餘,按持有股份或資本額之比率計算營利所得,併入當年度海外所得計算個人之基本所得額,課徵基本稅額。CFC認定原則及盈虧互抵規定,與營利事業CFC規定一致。(所得條例第12-1條第1項參照)

(二)CFC定義:CFC係指中華民國境內居住之個人及其關係人直接或間接持有設立於低稅負國家或地區股份或資本額合計達50%以上之外國企業,或對該外國企業具有重大影響力者。但該外國企業有實質營運活動,或當年度盈餘在財政部規定標準以下者,得排除適用。(所得條例第12-1條第1項參照)

(三)虧損扣抵:自實施年度起,CFC各期經會計師查核簽證及經稽徵機關核定之虧損,得於10年內自該CFC盈餘中扣除後,再計算該個人營利所得。(所得條例第12-1條第3項參照)

(四)避免重複課稅:已依CFC制度認列之營利所得,於實際獲配股利或盈餘時,不再計入基本所得額課稅,且其獲配股利或盈餘已依所得來源地稅法規定繳納之所得稅,於計入個人基本所得額年度申報期間屆滿之翌日起5年內,得自各該計入個人基本所得額年度之基本稅額中扣抵。(所得條例第12-1條第5項參照)[1]

伍、小結

因個人CFC制度施行,應與營利事業CFC制度同步實施,須視海峽兩岸避免雙重課稅及加強稅務合作協議執行情形,國際間按共同申報及應行注意標準(Common Reporting and Due Diligence Standard,CRS)執行稅務用途金融帳戶資訊自動交換狀況,尚有相關子法之規劃及落實宣導,故施行日期由行政院定之(本法第18條第2項參照),俾兼顧租稅公平並維護納稅義務人權益。

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壹、增訂所得基本稅額條例第12-1條文;並修正第3條、第13條、第14條及第18條條文。

中華民國106年4月21日立法院第9屆第3會期第10次會議通過(注意!本文所援引之修正條文,其資料來源自立法院國會圖書館網站,條文內容為公報初稿資料,正確條文以總統公布之條文為準)。西元2009年時,財政部提出反避稅的修法五大方向,包括:(1)防止外資濫用租稅協定;(2)反資本稀釋法則;(3)實質課稅原則;(4)個人與公司的受控外國公司制;(5)防止因身分轉換的避稅[1]

貳、我們回顧民國105年07月27日所得稅法之修法

一、所得稅法第43條之3立法理由指出因營利事業可藉於低稅負國家或地區成立受控外國公司(Controlled Foreign Company,以下簡稱 CFC)保留原應歸屬我國營利事業之利潤,以規避我國納稅義務,因此立法建立受控外國公司法則,令營利事業將該關係企業當年度之盈餘,按其持有該關係企業股份或資本額之比率及持有期間計算,認列投資收益,計入當年度所得額課稅。

二、另外所得稅法第43條之4立法理由亦指出按實際管理處所(Place of Effective Management,以下簡稱 PEM)認定營利事業居住者身分已為國際趨勢,旨在避免營利事業於租稅天堂設立紙上公司,藉納稅義務人居住者身分之轉換規避屬人主義課稅規定(即境內外所得合併課稅)之適用,以減少納稅義務,因此修法採居住者認定,即條文內所述「PEM 在我國境內者,視為總機構在我國境內之營利事業」,並以所得稅法中對營利事業採屬人主義的方式,對該居住者的境內外所得,課徵所得稅。

參、概述租稅協定

一、「租稅協定」係「避免所得稅雙重課稅及防杜逃稅協定(Agreement for the Avoidance of Double Taxation and the Prevention of Fiscal Evasion with respect to Taxes on Income)」之簡稱,為雙方締約國家為消除所得稅課稅差異對跨境投資、經貿往來及文化交流活動所形成之障礙,本於互惠原則,就前述活動所產生各類所得商訂減、免稅措施,以消除雙重課稅,甚至減輕稅負,營造有利雙方投資及人民往來之永續低稅負環境,並商訂相互提供稅務行政協助之範圍,以防杜逃稅,維護雙方稅收[2]

二、相關法條

稅捐稽徵法第5條:「財政部得本互惠原則,與外國政府商訂互免稅捐,於報經行政院核准後,以外交換文方式行之。」、所得稅法第124條:「凡中華民國與其他國家所簽訂之所得稅協定中另有特別規定者,依其規定。」及適用所得稅協定查核準則。

 

[1] 會計研究月刊2013.4月號

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本文接續電子勞務不再免稅,應繳納營業稅(一)

參、修訂相關法規前之重大爭議,修法後之解決情形

一、對於國內及國外電商稅負不一,已有違租稅中立性,相較之下國內電商成本較高,利潤縮減,影響產業競爭力[1]。→新修訂之營業稅法第2條-1:「外國之事業、機關、團體、組織在中華民國境內無固定營業場所,銷售電子勞務予境內自然人者,為營業稅之納稅義務人,不適用前條第三款規定」,此為課稅之法源。

二、跨境電商銷售勞務量大且買受人多為個人,較不具報繳稅捐能力且欠缺納稅觀念,現行採逆向原則課稅,要求買受人自行繳納營業稅,從依成本高,且網路交易訊息隱密,實際上個人也多為小額購物不易課稅。→跨境電子勞務規範第4條規定課徵範圍及方式,參採歐盟或OECD國家作法,將課稅主體由買受人移轉至銷售業者,即規定國外銷售業者或指定國內代理人在臺辦理營業登記及負責其營業稅報繳事宜,較可掌握稅源,並簡化稽徵作業。

三、世界各國紛紛要求跨境利用網路銷售勞務於該國境內個人買受人之外國營利事業,辦理稅籍登記,主張課稅權,臺灣卻尚未跟進,等於主動讓稅源流失。→新修訂之跨境電子勞務規範第3條第1款:「() 境外電商營業人銷售電子勞務予境內自然人之年銷售額逾新臺幣四十八萬元者,應依營業稅法第二十八條之一及稅籍登記規則(以下簡稱登記規則)第三章規定,自行或委託報稅之代理人辦理稅籍登記。」境外電商自五月起應主動辦理稅籍登記,憑以辦理後續線上申請稅籍異動登記、申報繳納營業稅及上傳、下載相關公文書等事宜。

肆、補充

國際間針對電子商務跨境銷售勞務課徵營業稅方式有二,其一係採逆向原則課稅,由買受人自行繳納營業稅。其二係規定由國外銷售業者本身或指定代理人,於消費地國辦理營業登記及報繳營業稅,目前歐盟及部分OECD國家係採行此課稅方式[2]

   

[1]會計研究月刊第371期第55

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壹、前言

一、先前財政部於民國105年12月28日修正「加值型及非加值型營業稅法」 (以下簡稱「營業稅法」)、民國105年11月09日修正「記帳士法」,最近財政部又於中華民國106年4月24日台財稅字第10600549520號令訂定發布「跨境電子勞務交易課徵營業稅規範」(以下簡稱「跨境電子勞務規範」)及民國106年05月01日修正「加值型及非加值型營業稅法施行細則」(以下簡稱「營業稅施細」)[1]

二、為何財政部要增修刪定若干法規,係因當臺灣民眾透過網路下載國外電商提供的數位內容服務(如Pokémon Go),這類國外電商因在我國無固定營業場所,故不需繳納營業稅;反觀,國內電商為營業稅納稅義務人,同樣的勞務銷售卻必須申繳營業稅。目前的稅制似乎讓國外業者免除稅負,侵蝕我國稅基;國內業者必須反映稅負成本,造成售價失去競爭力[2],因此財政部增刪修訂相關法規,令國稅局於課稅時具有法律依據。

貳、何謂電子勞務

前述舉例Pokémon Go為電子勞務,在法律上的定義為何?跨境電子勞務規範第2條第(一)項:(一) 電子勞務:指1、經由網際網路或其他電子方式傳輸提供下載儲存至電腦設備或行動裝置(如智慧型手機或平板電腦等)使用之勞務。2、不須下載儲存於任何裝置而於網際網路或以其他電子方式使用之勞務,包括線上遊戲、廣告、視訊瀏覽、音頻廣播、資訊內容(如電影、電視劇、音樂等)、互動式溝通等數位型態使用之勞務。3、其他經由網際網路或其他電子方式提供使用之勞務,例如經由境外電商營業人之網路平台提供而於實體地點使用之勞務。

[1] 行政院公報資訊網

[2] 會計研究月刊第371期第55


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本文接續我國法律如何翻譯為英文譯本(一)

五、法規結構用語:編:Part,章:Chapter,節:Section,款:Subsection,目:Item,總則,General Principles,通則:General Provisions,罰則:Penal Provisions,附則:Supplementary Provisions。

六、法規條文結構用語:條:Article,項:Paragraph,款:Subparagraph,目:Item,之一:-1。

參、以美國密西根州之統一商法典Uniform Commercial Code[1](以下簡稱UCC)為例

一、UCC為美國法律學會〔American Law Institute〕和統一州法委員會全國會議〔National Conference of Commissioners on Uniform State Laws〕聯合起草的一部統一法。其原文解釋如下:AN ACT to enact the uniform commercial code, relating to certain commercial transactions in or egarding personal property and contracts and other documents concerning them, including sales, commercial paper, bank deposits and collections, letters of credit, bulk transfers, warehouse receipts, bills of lading, other documents of title, investment securities, leases, and secured transactions, including certain sales of accounts, chattel paper and contract rights; to provide for public notice to third parties in certain circumstances; to regulate procedure, evidence and damages in certain court actions involving such transactions, contracts or documents; to make uniform the law with respect thereto; to make an appropriation; to provide penalties; and to repeal certain acts and parts of acts.

二、其結構係先分為9ARTICLE,每個ARTICLE之下依內容再分為數個PARTPART下以Sec.表示條文。複雜一點的條文以(1)(a)(i)表示其階層,如果a~z均標示完畢,卻還沒有要使用(2)的話,此時UCC(aa)繼續書寫條文。 實際例子如下:

The People of the State of Michigan enact:

ARTICLE 1

GENERAL PROVISIONS

PART 1

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壹、前言

一、目前國際交流頻繁,各國商業往來時不免會使用契約(或稱合約)明確約定雙方之權利義務,而以英美契約法為基礎的英文契約為向來之主流,原因不外乎英語為國際通用的語言,而且英語系國家堅強之經貿實力,不容忽視。當我國人民或企業與他人訂定契約,有時會約定以我國之法律為準據法,此時不諳中文的簽約當事人可能會因為看不懂或不了解我國的司法制度,不敢簽訂以我國之法律為準據法的合約。

二、幸而行政院很早即開始進行中文法規英譯之工程,幾乎主要的法規均有英譯的版本,有個問題是英文存在一義多字之情況,如第某條,有人會使用Article,有人則會使用Sanction,在翻譯時如何做到一致化呢?

貳、法規名稱英譯統一標準

依據中華民國 92 年 7 月 3 日行政院院臺規字第 0920086471 號函[1]

一、「憲法」翻譯為The Constitution,「憲法增修條文」翻譯為The Amendment of the Constitution。

二、「法」則有二種字彙Act和Code,「Act」一詞,在英美國家,係指須由國會經過立法程序通過之成文法律;「Code」一詞,使用於編纂成法典型態或規範為基本法性質之法律。其他的「律」、「條例」或「通則」,均翻譯為Act。

三、七種法規命令中,規程、規則、辦法、綱要及準則翻譯為Regulations,細則有二個字彙可用:Enforcement Rules、Regulations,標準譯為Standards。

四、行政規則均譯為Directions。

 

[1] 行政院全球資訊網

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壹、前言

中華民國 106年05月02日某上市公司於公開資訊觀測站發布重大訊息,因某董事候選人(獨立董事)經董事會審查後,證明文件不齊備,取消其董事候選人之資格。有個疑問是什麼是獨立董事?

貳、獨立董事概述

一、目的:台灣證券交易所(以下簡稱「證交所」)為健全我國公司治理,強化董事之獨立性與功能及提升董事會運作效能,並落實專業人員及經營者之責任,經參考各國相關規定,修訂證交法第十四條,並引進獨立董事制度。

二、強制設立:依證券交易法(以下簡稱「證交法」)公開發行股票之金融控股公司、銀行、票券、保險、證券投資信託事業、綜合證券商及上市(櫃)期貨商,暨實收資本額達新臺幣一百億元以上非屬金融業之上市(櫃)公司,應於章程規定設置獨立董事,其人數不得少於二人,且不得少於董事席次五分之一。

三、獨立董事應具備之資格

(一)積極資格

依據「公開發行公司獨立董事設置及應遵循事項辦法」第二條第一項第一至三款規定,公開發行公司之獨立董事,應取得下列專業資格條件之ㄧ,並具備五年以上工作經驗:

(1)商務、法務、財務、會計或公司業務所需相關科系之公私立大專院校講師以上。

(2)法官、檢察官、律師、會計師或其他與公司業務所需之國家考試及格領有證書之專門職業及技術人員。

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Due diligence is one of the procedure to investigate a business or person which normally occurs after the parties have decided to form an agreement but before a binding contract is signed.

Due diligence can be accomplished successfully by careful planning. Including the assessment of available resources, selection of management, estimation of risk, the recognition of the consequences of failure, definition of the deal’s scope, identification of possible obstacles to deal with and all of which lead to the crucial decisions essential to produce the results one wants to achieve.

Many investors, investment funds and lending institutions have essential criteria for business that they will invest. An overview of the business gained from the basic information enables an investor to plan the due diligence. All financial information, both public and private, constitutes the most basic information studied in due diligence. Such criteria includes financial ratios, historical earnings, projected earning potential, tangible book value in relation to price, type of business and quality management. These criteria give an indication of what investors hope to get for their money, such as income to offset losses, increased market capability or new facilities.

While planning the scope and nature of a due diligence, an investor must implement a risk assessment to determine the degree of business and legal risk that he/she will accept. Scope in this context includes the depth of questioning on any subject and the quantity of original documents to be reviewed. Nevertheless, well-run due diligence program cannot guarantee success for investors.

When an investor seriously considers a business opportunity, a list of information and documents may be required to contain all essential data yet avoid the superfluous. Due diligence will be involved in almost every aspects of business transactions and all business persons, including the professionals representing them or be involved in the transaction. It is crucial to conduct proper due diligence or otherwise could lead to other implications, such as liability to third parties or criminal liability. Additionally, any persons such as attorneys, accountants, broker/dealers, appraisers and other professionals may also find themselves being sued by their clients or by third parties not conducting a proper due diligence.

Questions to be asked:

1. What is the legal name of the business?

2. What is the address, telephone and FAX number of the business’s headquarters and/or the owner?

3. What are the names, telephone numbers and addresses of the principals involved in negotiating this transaction?

4. Review the following documents:

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公司秘書制度與公司治理/ 實習律師 李怡仙

 

一、前言

在歷經金融海嘯之後,許多國家逐漸重視公司秘書制度的建立,包括英國、美國、香港、新加坡等,公司秘書制度在公司治理中扮演重要角色,可以使公司的公司治理達到良好的效果,故完善公司治理也成為一間公司的公司秘書之職責範圍。而台灣目前尚未引進公司秘書制度,為使公司治理能具體落實,並使獨立董事、審計委員會之設置得以實踐、並減少目前實務上因經營權爭奪所出現之現象,係應積極考量是否引進此制度的重要問題。

二、何謂公司秘書

公司秘書是現代企業制度中的重要職位,協助企業有效率地管理,此外,也同時協助公司各部門遵守相關公司法規,以及向董事會提供法定要求的資訊,並使公司內部流程得以清楚明確,以減少董事會決議因程序瑕疵而產生無效或是得撤銷等狀況,保障交易安全及股東權益。先進國家如英國、美國、新加坡等國家為確保企業遵循法規、提昇董事會治理與運作效能,相關法令均要求公司要設置具有專業資格之公司秘書。

三、公司秘書的功能

公司秘書制度的主要功能為處理公司有關公司法令下的行政事項,除維持法律所要求的各種紀錄或名簿之外,也必須準備及提出依法須向主管機關申報的各式文件,並負有法令遵循的功能 [1]。在2012年的公司治理準則中也規定,公司秘書的角色應明確地定義,且應包括確保董事會程序有被遵行以及相關法令有被遵守,且在董事會主席指導下,公司秘書的任務應包括確保董事間、各委員會間以及公司經營團隊及非經營董事間資訊之良好流動、對董事會就公司治理事項提出建議等,公司秘書並應參加所有的董事會會議[2],故公司秘書的功能為協助企業建立相關公司治理制度、執行公司治理相關事項、確保董事會法規遵循、確保董事會運作資訊公開等。

四、是否引進公司秘書制度

 董事會是公司治理的源頭,面對現今複雜繁重的法令規範,董事會亟需專業專責的董事會秘書人才,來協助董事會運作並確保法令的遵循,使公司的一切議事事項由公司秘書負責規畫以及執行,以進一步強化我國公司治理上之績效。

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蘋果日報即時新聞論壇,原標題「這盤棋,張國煒沒有全輸」

http://www.appledaily.com.tw/realtimenews/article/forum/20160314/815631/papersec_right

 

長榮航空經營權這盤棋,張國煒是否已全盤皆輸?

 

本人日前曾就長榮集團遺囑爭議投書蘋果論壇,文中特別就遺囑執行人的角色及義務提出不同於其他律師的看法詎料先前論述的遺囑執行人角色隨即在長榮航空的經營權爭奪戰成為決定性的因素。

首先,需要先釐清張國煒先生在長榮航空公司的董事席次,是長榮基金會依公司法第27條第1項指定的法人董事代表」,或第2項的法人代表人董事」。雖說即使也不見得分得清楚這兩的細微差別,從公司法修法歷史來看,最大爭議在於這兩者是否均能依同條3項隨時改派,以及改派是否需要經董事解任的事前法定程序或無正當理由解任的事後賠償。前述規定是我國獨有的法制,幾位公司法重要學者已經多次為文批評其造成權責不分、有害公司治理不合理之處,但畢竟仍是有效法律,所以對於法人代表人董事」在法律適用上至少應具備一般董事解任程序及事後的權益保障。從這個架構思考,張國煒先生原本是屬於長榮基金會指派的「法人代表人董事」,在法律攻防戰上並非一籌莫展、無計可施。

其次,依據長榮航空更新後的董名單,張國煒先生雖遭長榮基金會撤換,但透過華光投資公司保有一席董事資格,仍有被董事會選任為董事長的資格,而就長榮航空的董事席次看來,其中兩席是大房主導的長榮基金會,兩席是二房主導的華光投資,另有兩席長榮海運的法人代表正是張榮發創辦人指定的遺囑執行人。換言之,如不考慮三席獨立董事,則兩位遺囑執行人的支持正是張國煒先生能否保住董事長職位的關鍵;相反的,如果連兩位遺囑執行人都不支持張國煒先生,自不難想像獨立董事會有「西瓜效應」。所以,如同之前投書文章所強調的,在長榮集團的遺囑爭議及經營權問題上應該進一步探究遺囑執行人有無法律上的義務支持遺囑所指定的繼任者。

世事如棋,法律戰略就如同下棋一般必須思考到後面的可能發展而面對複雜又居於劣勢的局勢就要像AlphaGo與李世石九段對奕時一樣思考全新的棋路才有可能打開全新的局面。

 

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我國現行公司法上之股東會、董事會權限分配/實習律師林夏陞


  我國公司法對於董事會與股東會權限分配之問題一直備受討論,蓋實務面上會牽涉到公司如何運作、學術面上牽涉到公司治理之討論,且我國現今究屬董事會優位主義或股東會優位主義亦不明確,以下本文嘗試將今年修法後關於股東會、董事會之權限臚列如下表,而關於閉鎖性公司之權限分配亦值得注意。


我國公司法規定屬股東會之權限事項

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標題:我國股份有限公司辦理公開發行之法令規範簡介  /學習律師王晨忠

一、源起:

(一)我國公司法規定了四種公司態樣,包含無限公司、有限公司、兩合公司、以及股份有限公司[1]。其中,股份有限公司得依公司法、證券交易法及相關授權法規命令辦理公開發行。而公開發行股票公司,因涉及不特定多數投資人之財產保障,所以所受行政管制規範相較於非公開發行公司為多。

(二)又我國公司法於104年6月15日增訂閉鎖型股份有限公司規定[2],並於同年9月4日起施行,此屬於股份有限公司之特別類型,雖不得辦理公開發行,但得於股權群眾募資平台進行募資,而募資平台與公開發行有何異同?

(三)本文嘗試就股份有限公司辦理公開發行之流程、公開發行公司所受行政管制、及公開發行與股權群眾募資平台之異同等部分,進行法、令規範簡介。

二、股份有限公司辦理公開發行之流程:

(一)已依公司法設立之股份有限公司,得依董事會之決議[3]向金融監督管理委員會[4]申請辦理公開發行程序,此稱為「首次辦理股票公開發行」。一般而言,股份有限公司會選擇成為公開發行公司,其優點在於獲得資金較為容易,但相對而言,亦會受到較多的行政管制。

(二)公司董事會對於辦理公開發行決議通過後,即得檢具公開說明書[5]、及相關文件[6]向金管會申報,經十二個營業日後生效[7],即成為公開發行公司。金管會所採取之審查程序稱為「申報生效制」[8],亦即自公司提出申報後,除經金管會退回案件者外,於屆滿法定期間後案件自動生效的制度。申報生效制的優點在於兼顧主管機關審查功能、及公司自主管理的便利性,缺點在於主管機關的實質審查強度不足,無法將體質不佳的公司先行篩選剔除。

(三)若為募集設立之股份有限公司[9],此稱為「發行股票」。於發起人檢附營業計劃書[9]、證券承銷商評估報告[10]、法律意見書[10]及公開說明書[5]及相關文件[6]向金管會申報,經二十個營業日生效後[11],始得進行公告招募。

(四)另須注意,若未先向金管會申報生效即進行有價證券之募集或發行,將負擔五年以下有期徒刑[12]、[13]。若提供虛偽不實之文件進行申報,則將負擔一年以上七年以下有期徒刑[14]。

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股份交換之意義及程序/實習律師林夏陞

一、前言

  今年八月,日月光半導體宣布公開收購矽品股權;幾日後,矽品與鴻海達成股份交換協議,確立雙方合作聯盟關係。[1]日月光、矽品作為全球半導體封測之第一及第三大業者,本次收購事件自然備受市場及媒體矚目,而公司法上之股份交換亦為本次矽品公司用來作為防禦之方式。

  股份交換常做為敵意併購之防禦手段,其優點是簡易、迅速,本文以下簡要介紹其意義及相關程序,供讀者參考。

二、股份交換之意義

  股份交換,係指公司設立後發行新股作為受讓他公司股份之對價。[2]由於交換後雙方公司間即成為交叉持股之情形,公司間得透過協議、契約之方式以達成股份交換之目的。

  又他公司股份之意義,依照經濟部解釋,包括(一)他公司已發行股份;(二)他公司新發行股份;(三)他公司持有之長期投資,其中「他公司已發行股份」不論公司本身持有或股東持有皆屬之。[3]因此,不論老股、新股或持有之長期投資皆得做為股份交換之標的。

三、股份交換之比例

  依照經濟部函釋認為,現行法並無對於交換比例做限制,[4]因此雙方公司得自行合意其換股比例,並無受特別限制。惟須注意公司法另有交叉持股之規範,若雙方公司彼此以股份交換致交叉持股達一定比例,則受到公司法第179條其股份無表決權之限制。

  此外,股份交換與股份轉換之意義不同,股份轉換係受企業併購法之特別規範,且股份轉換係讓與已發行股份達百分之百之情形,故股份交換自不包括受讓他公司已發行股份達百分之百之情形。[5]換言之,若換股比例已達百分之百,此時應適用企業併購法之規定,不得以公司法之程序進行交換。

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你泥中有我,我泥中有你-我國公司法對於交叉持股之規範/林夏陞實習律師

一、前言

  交叉持股,係指二家以上之公司,基於特定目的,互相投資而彼此持有對方所發行之股份,因此公司相互成為對方之股東,進而形成經營策略之聯盟企業體。 [1] 交叉持股好處在於有利企業多角化經營、增進企業策略聯盟間的營運效率、維持公司經營權之穩定等,例如之前日月光欲收購矽品,惟矽品因種種因素不願以日月光所出價格被收購,故與鴻海採取增資換股方式,交叉持股、互相結盟。 [2]

  交叉持股雖然有多種正面優點,然可能有公司資本空洞化、美化財務報表、操縱公司股票市場價格風險、排除公司監控機制致危害小股東權益之缺失。因此,公司法對交叉持股達一定程度時有限制規範,以下簡要介紹。

二、公司法關於交叉持股之規範

(一)公司法第369-10條:表決權限制

  相互投資公司[3]知有相互投資之事實者,其得行使之表決權,不得超過被投資公司已發行有表決權股份總數或資本總額之三分之一。但以盈餘或公積增資配股所得之股份,仍得行使表決權。

(二)公司法第179條:表決權限制

  公司各股東,原則上每股有一表決權。有下列情形之一者,其股份無表決權:被持有已發行有表決權之股份總數或資本總額超過半數之從屬公司,所持有控制公司之股份;控制公司及其從屬公司直接或間接持有他公司已發行有表決權之股份總數或資本總額合計超過半數之他公司,所持有控制公司及其從屬公司之股份。 [4]

(三)公司法第369-8條:通知及公告義務

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我國公司法上之員工激勵制度(下)/實習律師林夏陞

 

 

(三)員工新股認購權

  公司法第267條第1項規定,公司發行新股時,除經目的事業中央主管機關專案核定者外,應保留發行新股總數百分之十至十五之股份由公司員工承購。公營事業經該公營事業之主管機關專案核定者,得保留發行新股由員工承購;其保留股份,不得超過發行新股總數百分之十。

  此方式與員工分紅入股目的相近,皆係透過員工取得公司股票成為股東,讓員工表現與公司股票價值產生更緊密之關聯。

(四)發行限制員工權利新股

  公司法第267條第7項規定,公開發行股票之公司發行限制員工權利新股者,不適用第一項至第六項之規定,應有代表已發行股份總數三分之二以上股東出席之股東會,以出席股東表決權過半數之同意行之。

  不同於前述之員工新股認購權,限制型股票讓員工於取得該種股票後須至限制解除後方得處分該種股票。公司可與員工約定於一定時間、或公司營收或其他目標達一定程度時解除限制,惟限制期間不得超過兩年。[1]

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我國公司法上之員工激勵制度(上)/林夏陞實習律師

 

一、前言

  員工激勵制度在公司管理及現實運作中為非常重要之議題,適當採取員工激勵措施得促進公司之生產力,但過度地採取反倒可能對公司股東之權益有所侵害,因此董事於決定是否及如何實施員工激勵政策必須謹慎注意,並比較多方利弊缺失後選擇最適合自己公司的政策。

  又公司法已預設幾種方式給予公司作為激勵員工之選擇,以下簡要介紹之。

二、公司法所規定之員工激勵制度

(一)員工認股權憑證

  公司法第167-2條規定,公司除法律或章程另有規定者外,得經董事會以董事三分之二以上之出席及出席董事過半數同意之決議,與員工簽訂認股權契約,約定於一定期間內,員工得依約定價格認購特定數量之公司股份,訂約後由公司發給員工認股權憑證。

  又為避免員工取得股票後即轉手,而喪失此制度激勵員工之本意,因此第167-3條規定,公司以自己收買之股份轉讓於員工者,得限制員工在一定期間內不得轉讓,但其期間最長不得超過二年。

(二)員工分紅入股

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勝華科技聲請重整案相關法律問題研究  律師張源傑

 

一、前言

勝華科技因為市場需求下滑,連續3年虧損,導致資金不足營運困難,聲請重整。重整過程中牽涉許多法律問題,本文以勝華科技之重整過程為例,探討公司重整過程中可能面臨之相關法律問題。

 

二、緊急處分

法院在准許公司重整前,尚須詢問調查方得准駁,在此期間勢必導致債權人恐慌而爭相主張債權。因此,法院在為重整裁定前實有禁止公司之債權人行使債權及公司履行債務之必要。

法院為公司重整之裁定前,得因公司或利害關係人之聲請或依職權,以裁定為下列各款處分:()公司財產之保全處分;()公司業務之限制;()公司履行債務及對公司行使債權之限制;()公司破產、和解或強制執行等程序之中止;()公司記名式股票轉讓之禁止;()公司負責人,對於公司損害賠償責任之查定及其財產之保全處分;且該項處分,除法院准予重整外,其期間不得超過90日,必要時,法院得由公司或利害關係人之聲請或依職權以裁定延長之,其延長期間不得超過90日,公司法第287 條定有明文。

因此,勝華公司依照上開法條及法定原因,向法院聲請緊急處分[1],禁止公司之債權人行使債權及勝華公司履行債務90日。並於期間屆滿前再次聲請延長一次90[2],並獲法院准許。

 

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