眾律國際法律事務所

孩子被家暴，怎麼辦？ 律師 張源傑

一、法律問題

夫常年對於未成年子女施以肢體、語言及精神上暴力，因此妻希望離婚並取得孩子監護權，在程序上應當如何進行。本文將就家庭暴力之定義、家庭暴力發生後之處理、保護令之效果、傷害等刑事案件之告訴、離婚訴訟、離婚後之損害賠償請求、贍養費及子女監護權等等做一系列完整介紹。

二、何謂家庭暴力

依照家庭暴力防治法所規範之客體主要是為家庭成員，所謂家庭成員其範圍甚廣，當然包括配偶與未成年子女[1]。家庭暴力要禁止之行為包括：

(一) 身體侵害。家庭成員間故意實施法律所規定之犯罪行為。例如毆打孩子會構成刑法第277條第1項傷害罪，此等犯罪行為同時會構成家庭暴力防治法中家庭暴力之不法行為[2]。

(二) 精神侵害。精神上不法侵害，包含以謾罵、吼叫、侮辱、諷刺、恫嚇、威脅等言詞語調脅迫、恐嚇被害人之言語虐待，即如可使人生心理痛苦畏懼之情緒者，即已屬之[3]。例如警告不得報警，否則後果不堪設想，此等行為可能已經涉及刑法第304條強制罪之規定，也同時構成家庭暴力防治法之家庭暴力行為。

(三) 騷擾。上述之狀況，以構成犯罪為前提；倘若未構成犯罪，而有任何以打擾、警告、嘲弄或辱罵他人之言語、動作或製造使人心生畏怖情境之行為，會構成家庭暴力防治法第2條第3款規定之騷擾[4]。例如對孩子說「不要臉」、「不知羞恥」、「沒用」、「瞎了嗎」、「 聽不懂人話」等，有可能涉及謾罵、侮辱等騷擾行為。

三、家庭暴力之法律效果

被害人遭逢家庭暴力時，可以依法聲請保護令，被害人如為未成年人時，其法定代理人，三親等內血親等均得向法院以書狀提起[5]。理論上檢察官、警察機關、家庭暴力暨性侵害防治中心均可申請保護令；但是實際上，仍然是以當事人自行或委任律師逕向法院提起較為迅速有效。

        保護令內容是什麼包括[6]：

(一) 禁制令：禁止加害人實施家庭暴力；禁止加害人直接或間接對於被害人為騷擾、通話、通信或其他非必要聯絡行為。

(二) 遷出令：命加害人遷出被害人之住居所之驅逐令；禁止加害人就該不動產為處分或其他假處分。

(三) 遠離令：命加害人遠離被害人住居所、學校、工作場所或其特定家庭成員經常出入之特定場所。

(四) 決定令：定汽、機車及其他個人生活上、職業上或教育上必需品之使用權，必要時並得命交付之；定未成年子女之暫時監護權；定未成年子女之探視會面權。

(五) 給付令：命加害人給付被害人租金、扶養費；命加害人交付被害人醫療、輔導、庇護所、財物損害等費用；命加害人負擔律師費。

(六) 防治令：命完成號人處遇計畫，如戒癮治療、精神治療、心理輔導或其他治療、輔導。

        保護令一旦違反，依照家庭暴力防治法第61條規定，可處三年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣十萬元以下罰金。涉及刑事責任，甚為嚴重。

四、舉證責任

暴力攻擊結束後，應立即採取以下方式蒐集證據[7]：

(一) 隨時準備錄影、錄音及拍照設備，隨時存證。例如施暴者有毀損物品或撕爛我們的衣服時，都應攝影拍照，以供未來法庭上使用。受傷處應拍照，可與驗傷單比對作為證物。無論傷勢的大小，都應到醫院或診所接受醫師檢查，更應告知醫師，是遭受家庭暴力，並開立驗傷單（開立乙種驗傷單即可）。爭執一發生就應立即開啟錄影或錄音設備。

(二) 立即告知親友，讓親友知悉事件過程，除可以舒解遭受暴力虐待後之情緒外，將來也可以出庭作證。

(三) 到派出所要求備案，無論將來是否走上法庭，都要堅持備案，將人、事、時、地、物清楚地要求派出所記錄下來。如果員警拒絕備案時，應該把警員的姓名及警章號碼記下，再投訴市警局督察室。

(四) 如果施暴者向你認錯、道歉時，應立即要求施暴者書立悔過書，將施暴事件記錄下來，並由施暴者親筆簽名。如果要離家時，應到安全的地方，如警察局、親人或朋友家居住，也可打保護專線113尋求暫時庇護。如果妳是已婚者，在離家後最好避免到異性友人家留宿，以免對方指稱通姦，影響到自己的權利。

(五) 孩子如果也有危險性或年齡小需要父母照顧時，可以將子女一起帶出，不要將子女單獨留下。離家後，一定要將戶籍遷到可以收到信件的地方，以避免受暴力離家後，反而遭施暴者提出不履行同居之訴訟，又因戶籍地仍與施暴者在一起無法收到法院信件，而未能出庭反駁，致遭敗訴。

(六) 如果孩子有見到暴力過程時，應先將孩子的證詞錄音下來，以免日後孩子遭受壓力或害怕親人判罪而不願作證或做不實之證詞。

        舉證責任要到達如何之程度呢？民事與刑事之舉證責任之門檻是不同的。依照目前實務見解[8]指出，保護令聲請上之證明為民事之舉證責任，須證據能證明發生之可能大於不發生之可能，即達到優勢證據證明之程度，即得認已有正當、合理或可能原因，足信被害人置身受加害人虐待或恐嚇之環境，即可符合舉證責任之要求。

五、訴訟

        在證據蒐集完備，法院核發保護令之後，即可進入訴訟程序。可以先提起刑事訴訟，之後再提起民事離婚及損害賠償、贍養費及監護權訴訟。

        首先是刑事訴訟。他打孩子，在刑事上可能構成刑法第277條的普通傷害罪、或者刑法第278條的重傷罪；恐嚇若是報警，則後果不堪設想導致無法成眠，可能構成刑法第304條強制罪、或是305條恐嚇危害安全罪。另外，再依照兒童及少年福利與權益保障法第112條，成年人故意對兒童及少年犯罪者，加重其刑至二分之一之規定，對施暴者加重處罰。此外，如果有違反保護令之情形，依照家庭暴力防治法第61條規定負刑事責任。前開數罪，依照刑法第50條規定，可以併合加以處罰。

        接下來進行民事訴訟。對於孩子的毆打，可能涉及民法1052條第1項第4款虐待直系親屬，或是第2項之重大難以維持婚姻之事由；對於配偶之恐嚇，可能涉及民法1052條第1項第3款不堪同居之虐待。將可依法准許裁判離婚。

        在離婚後，因判決離婚而受有損害者，得向有過失之他方請求損害賠償，民法第1056條參照；也可能涉及民法1057條贍養費，1030條之1剩餘財產分配以及1055條之監護權。

        按家庭暴力防治法第35條規定：「法院依法為未成年子女酌定或改定權利義務之行使或負擔之人時，對已發生家庭暴力者，推定由加害人行使或負擔權利義務不利於該子女。」是依此規定，在定監護時，如加害人無法證明由其監護子女是符合子女最佳利益，則應由被害人監護；且縱使子女未受加害人傷害，卻因目擊父母之暴力行為而心感痛苦，很有可能發生行為心理異常現象，長大後也常在自己所建立之家庭中發生暴力行為。故依前規定，因兩造所生之子女若尚未成年，可能遭受侵害，故認加害人不適任監護[9]。因此，在先獲取法院禁制令之後，將很可能獲得法院酌定為未成年子女監護人。

六、結論

家暴事件涉及法律關係複雜，基於舉證之便利，建議可以採用本文之訴訟策略，達到權益保障之最佳效果。