最新二十篇文章公告:判決與法律命令之解析、契約與商業模式之範例
提供企業從事國內外商務交易上,所須知的各種法律規定及其風險的預防控管,而就各種法律規定、各項商業模式、各別法院判決與常用契約範本而寫的參考文章。本部落格之文章可讀性高、內容廣泛,從日常生活常見的買賣、租賃、公寓大廈管理到公司經營常見的產業模式、新創募資、合夥協議、投資併購、盡職調查、勞資關係、公司治理、上市上櫃、證券交易、技術移轉、經銷代理、國際商品買賣、供應鏈協議(OBM、ODM、OEM)、專利、商標、著作權、營業秘密保護相關之題目都有。本部落格的文章及其回覆,不代表本所的正式法律意見。如需進行各種商業交易的合法審查、各國商務契約的草擬談判、提起訴訟或應訊應訴、專利商標著作權之申請、授權及訴訟,請就近聯繫台北所02-27595585,新竹所03-6675569。 E-mail:info@zoomlaw.net。 本所詳細資訊請自行參閱:http://www.zoomlaw.net 所長法學博士范國華律師敬啟

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From May 21st to July 19th, I was blessed with the opportunity of being an intern at Dr. Kuohua Fan’s law firm, Zoomlaw. As an incoming college sophomore, I was still exploring different fields of study and law was the only one I was curious about. The closest link I had with this field was that my mother studied law, but she rarely talked to me about it so all I knew was that there was a lot of logical thinking and memorizing involved. During my time at Zoomlaw, I realized that memorizing was clearly not all there is to law, it’s a lot more complex and it’s entwined with the things we encounter in business and in real life (not just in court).

 

On my first day at the firm, I was instructed to study various types of business contracts and then create templates for them. As someone with zero experience in this field, everything was new to me, and I actually found contracts fascinating because these words held so much power when they were strung together onto a piece of paper in a certain way. I didn’t realize just how formidable these agreements were, you could literally disobey a few words and get fined or thrown behind bars. Through this, I learned about the existence of these different types of contracts and a lot of things in life suddenly made sense. For example, the reason why your parents won’t tell you about their profession in detail might be because they signed a confidentiality agreement. They could potentially break contract laws by saying too much. Aside from an increase in awareness of the involvement of law in everyday life, I picked up a lot of law-specific jargon that were commonly used in contracts. This will definitely be useful in the future! Although I spent a significant amount of time working on these contract templates, I can’t say that I’m able to immediately draft a ready-to-use franchise agreement, but I am familiar with how these contracts are written and what they’re made up of.

 

The fun started when I was given the task of researching how to register a franchise in the United States. I really enjoyed writing up a summary of the documents that a business would need to prepare in order to register their franchise and creating a PowerPoint for my mentor to persuade clients to allow the firm to register on their behalf. In a way, I felt like I was involved in the process. The researching part was extremely important to me because I knew that this information would eventually be passed onto a client after being filtered and presented by my coworkers, so I made sure that all the critical points were included in the summary. Another aspect that I enjoyed was participating in the translating and reviewing of the actual contracts that the firm’s clients sent in. Going over the contracts and collaborating with the lawyers at the firm was also one of the things I adored about this experience. Even if I only gave a few suggestions, I felt like I had contributed to the discussion, so I’m really thankful that I got to participate.

 

Aside from that, I got to research intellectual property border measures in various countries for the firm and in the process I learned a lot about how an individual’s intellectual property can be protected in countries other than their country of origin. Each day at the firm was busy but satisfying because I always looked forward to being assigned a new task after I completed the previous one. I’m eternally grateful that I got to experience work life in this ambitious environment!

 

I would like to thank my mentor and the people at the firm for being really patient, kind, and helpful. Everyone worked hard and was focused on their tasks and that encouraged me to do my absolute best each day. Last but not least, I’d like to thank Dr. Fan for giving me the chance to learn through this internship. Thank you for allowing me to join Zoomlaw for the summer, I was able to pick up useful skills and acquire knowledge that I had never come across before. I would definitely recommend this firm for aspiring lawyers because Zoomlaw is the epitome of a successful law firm. There’s always a new and exciting case that they’re working on and it will inspire you to work towards your own goal(s).


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521日到719日,我很幸運有機會進入范國華博士/律師開設的律師事務所見習:眾律國際法律事務所(Zoomlaw Attorneys-At-Law)。作為即將升上大學二年級的學生,我仍然在探索不同的學習領域,其中法律是我感到好奇的領域。

我與法律領域最接近的聯繫是我的母親是法律系出身,但她很少跟我談相關的話題。所以,我所知道的「法律」是有很多邏輯思維和記憶參與其中。我在眾律見習期間,我意識到律師的工作不僅僅是要記憶力很好,且法律比我想像中更加多樣化,它與現實生活中遇到的事情交織在一起。

當我第一天報到時,我接到指示,開始研究各種類型的商業契約,並學習製作前述契約範例。作為一個讀國外大學還沒有分系的人,對我來說一切都是新的接觸。我發現契約其實蠻有趣的,因為當這些字以某種方式串在一張紙上時,它們擁有如此強大的力量。

我沒有意識到這些契約背後代表的意義是多麼強大,就像你如果違反這些「字詞」,你有可能會被罰款或入監服刑。透過製作契約範例,一方面生活中的很多事情突然變得背後深具含義;再者,我學習到很多之前不知道存在的契約種類。例如:若你的父母不願意詳細告訴他們的職業,原因有可能是因為你的父母因工作關係,簽署保密協議。他們須遵守保密契約規範,避免因透露太多而違反契約規定。

除了增加日常生活中法律常識之外,我學到了許多契約上常用的法律術語。雖然我花了大量時間研究這些契約範例,但我還不能夠草擬一份現成的特許經營協議,不過我很熟悉這些契約的編寫方式以及他們的結構。

當我開始研究在美國登記特許經營權時我開始覺得這份工作很有趣我非常喜歡協助我的指導者寫一份PowerPoint關於註冊他們的特許經營權所需文件摘要,說服客戶委託我們辦理。 在某種程度上,我覺得我有參與了這個過程。我知道這些信息最終會透過同事過濾相關文件之後,再呈現給客戶,因此我確保所有關鍵點都包含在摘要中。 我喜歡這份工作的另一個方面是參與翻譯和審查公司客戶發送的實際契約。 即使我只提出了一些建議,我覺得我有對討論作出貢獻,也很高興有這個機會參與。 除此之外,我還有為公司研究各國的知識產權邊境措施,在此過程中,我學到了很多關於個人知識產權如何在其原籍國以外的國家得到保護的知識。 雖然在公司的每一天都很忙碌,但我過得非常充實。我總是期待在完成上一個任務後,再被分配一個新任務。 我永遠感激我有這個機會在一個勤奮的環境中體驗工作生活!

感謝善良又樂心助人的指導者和公司員工,總是耐心指導我做事情。 他們真的讓這種體驗變得生動有趣(我也學習了臺灣的企業文化)。 每個人都努力的工作,專注於他們的任務,這鼓勵我每天也都要做到最好。 最後但同樣重要的是,我要感謝范律師讓我擁有這個珍貴的見習機會。 感謝您允許我在這個暑期當見習生加入Zoomlaw,我在這段時間獲得了有用的技能並獲得我以前從未遇到過的知識。 我肯定會向有抱負的律師推薦這家公司,因為Zoomlaw是一家成功的律師事務所的縮影。 總是不斷有充滿挑戰性的案子,從中看到律師及同事們的努力,也會鼓勵你朝著自己的目標前進。


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企業為快速擴張、搶占市場而有在世界各地拓展據點的需求,然而短期內大幅增加據點不僅成高昂,亦有管理人部不足造成商品品質下降之疑慮,故有「特許經營(Franchising)」之營運模式出現,即一種以特許經營契約為連接的商業模式,契約一方為特許人,將自己所擁有的特定經營模式,連同智慧財產權(商標、專利、專有技術、商業秘密)的一種或數種,按照契約約定授予契約另一方即被特許人使用,被特許人按照契約約定在統一的業務模式下從事經營活動,並向特許人支付相應的費用。[1],相關案例包括知名便利商店[2]、知名咖啡店[3]

 

該經營模式主要特徵有三,首先,特許人擁有商標權、著作權、專利權等經營資源;其次,被特許人須根據特許人之授權,依循特定經營模式而利用特許人之經營資源,最後,被特許人須因利用特許人經營資源而付費[4]

 

由於被特許人須嚴格遵守特許人品牌之風格、作業流程、服務提供等細節,故此種經營模式可以確保產品服務提供之一致性,又由被特許人自行承擔開業成本,特許人得以低成本快速搶佔市場,並將資源專注於研發商品與服務上,而不須將精力分散在管理或熟悉市場上,此系統化的經營模式在零售業、餐飲業等已被廣泛地運用[5]

 

然而,此營運模式亦有其缺失,被特許人須完全依照特許人所授與之模式經營事業而喪失其獨立性,又可能因特許人未完整揭露經營事業所需之商業機密而難達預期績效等問題[6],故須有相關規範可供依循。惟我國不若美國、歐洲發展此種商業模式已久而有相關組織訂立規範,亦不若中國近期訂立相關法規可供參酌,對於特許經營規範僅有「公平交易委員會對於加盟業主經營行為案件之處理原則」[7]給予概要規範外,並無專責機關或規範,故欲採行此模式經營事業者不可不慎[8]

 

[1] 袁崇耀,國際特許經營加盟權制度之研究,東吳大學法學院法律學系碩士班碩士論文,20157月,頁10

[2] 我家有一家便利商店,知名便利店的特許經營案例,每日頭條,20171120日,https://kknews.cc/zh-tw/food/gz5baze.html,最後瀏覽日:2019719日。

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我國為兼顧創新發展與資訊安全保障等議題,科技創新或經營創新者涉及需核准領域時,則需經過主管機關審核後方能在一定監管下進行實驗,如順利經過實驗,主管機關再依據運作內容配合法規修正及增減,以下就申請進行實驗所需具備之資格簡述之:

 

按金融科技發展與創新實驗條例第4條前段規定[1],自然人、獨資或合夥事業、法人均得向主管機關申請辦理創新實驗。然外國自然人、獨資或合夥事業、法人,是否亦得向主管機關申請創新實驗?則需視其是否於我國辦理相關手續而定[2]:

 

  • 外國自然人: 需以在我國有住居所者始得擔任申請人,如外國自然人於我國設有住居所者及的自行申請實驗,否則需委託在我國有住居所之人代理提出申請,以確保將來實驗參與者之權益保障落實。
  • 外國獨資或合夥事業:需依法完成商業登記,或依有限合夥法設立分支機構始得提出申請。
  • 外國公司:需經我國公司法認許,並辦理分公司登記始得提出申請。

 

又申請案如係申請人與他人共同合作辦理,是否應將合作對象列為共同申請人?對此,金融監督管理委員會認為,申請人無須將合作對象列為共同申請人,惟仍需依金融科技發展與創新實驗條例第4條第3款第14目規定說明合作協議內容與共同合作者間之權利義務關係。

 

​​​​​​​尚有疑義者為,如欲申請創新實驗之案件,與已核准之實驗案性質相同或近似,是否仍的據以申請創新實驗? 金融監督管理委員會表示,為確保進入實驗之創新事業不受他人模仿,如係先前已有核准之相同、近似案件,則不再核准;惟依金融科技創新實驗管理辦法第6條規定,如係於有相同或近似之案件核准前,同時或先後多件相同或近似案件提出申請,則可能核准多案[3][4]

 

​​​​​​​又金融科技發展與創新實驗條例第​​​​​​​5條規定[5],對申請人資格設有消息要件,如申請人鈞具備以上要件,即得檢附相關文件向主管機關申請金融實驗[6]

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各國對於金融科技高度發展後應如何管制之態度不一,有積極調整法規、建立配套制度、成立專責單位、研發單位,甚至設計租稅優惠補助者;亦有配動配合、承諾協助溝通但不降低法規標準者[1],而我國為兼顧創新發展與資訊安全保障等議題,科技創新或經營創新者涉及需核准領域時,則需經過主管機關審核後方能在一定監管下進行實驗,如順利經過實驗,主管機關再依據運作內容配合法規修正及增減,以下就需申請核准始能進行之業務簡述之:

 

  • 涉須經主管機關核准之金融業務者,始需向金融監督管理委員會申請實驗

按金融科技發展與創新實驗條例3條規定: 「本條例所稱創新實驗,指以科技創新或經營模式創新從事屬於需主管機關許可、核准或特許之金融業務實驗。」,目前申請案件類型包括跨境匯款、授信及信用卡業務。如非屬前述應經核准或許可之業務,則毋庸申請實驗案;又如新創業者對其新創科技範圍是否落入應申請核准範疇而有疑義,可向金管會之金融科技發展與創新中心諮詢[2]                                                                       

  • 如實驗內容涉其他部會業務範圍,將由實驗諮詢小組與各部會協調辦理,申請人毋庸個別會商辦理

 

而新創科技所涉領域甚廣,且亦有可能同時涉及諸多領域,申請人是否需個別向主管單位洽詢相關法規修正事宜? 對此,金管會表示諮詢小組本由各部會共同研商組成,如該小組認為申請案涉及他機關業務,將主動提出研討並副知相關單位,故申請人毋庸個別向其他單位洽詢[3]

 

綜上所述,金管會已於20159月成立金融科技辦公室,除研擬相關計畫外,亦提供有意申請實驗案者相關諮詢服務,申請人就創新實驗範圍認定有疑義,或涉其他業務而無所適從時,均可向該辦公室諮詢獲得解答。

 

[1] 金融監督管理委員會,金融科技發展策略白皮書,20165月,頁3-6

[2] 金融監督管理委員會,「金融科技創新實驗法規」問答集,頁1

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現今為網路科技高度發達,而金融業具有資訊化程度深且廣的本質,兩者相互搭配後造成金融科技的崛起,發展出眾多金融科技服務,範圍涵蓋支付、保險、融資、募資與投資等面向[1]。然而此等服務亦面臨諸多挑戰,包括風險管理、金融消費者保障及資訊安全維護等議題,使各國在金融科技管制上態度各有不同[2];我國為因應金融創新應用之國際趨勢,積極擴大線上金融服務、普及行動支付、開放電子支付機構業務並協助電子商務發展、推動金融大數據分析應用、開放金融業轉投資金融科技業及成立金融科技辦公室[3]

 

又為風險管理、金融消費者保障及資訊安全維護等問題之保障,我國於2018131日公布金融科技發展與創新實驗條例[4],如新創事業所涉及者為須主管機關許可、核准或特許之金融業務[5],則應先檢附相關資訊向主管機關申請實驗核准,審查內容包括服務項目是否具有創新性、是否有效提升金融服務效率、降低經營使用成本、已知風險是否具備相應措施、申請人是否具備相當補償能力等因素[6],申請案經核准後需進行最長一年之實驗期[7],在主管機關的監管下進行創新服務實驗,同時須確保參與實驗對象的權益保障[8],即所謂「沙盒監管」[9]。又為提供新創業者發揮空間,金融科技發展與創新實驗條例亦提供獲准進行實驗者,經同意後排除部份法令及責任適用之優惠,然洗錢防制、資恐防制事項則不得排除[10]

 

統計自我國實施監理沙盒制度開始,已有三件金融創新案件通過審核,正在進行實驗中,分別為香港商易安聯股份有限公司台灣分公司申請之跨境匯款實驗、統振股份有限公司申請之跨境匯款實驗,涉及外籍移工跨境匯兌業務,最後為凱基商業銀行股份有限公司申請之銀行類授信及信用卡業務,為信用卡申請及個人信貸業務,其中凱基銀行亦通過排除金融機構辦理電子銀行業務安全管作業基準第4條第1款第1目舉例之授信業務與信用卡業務服務項目,及第8條第2款第3目及第4目相關安全設計要求等規範。主管機關表示,尚有案件正在進行審查中,朝向一年有10個申請案的目標前進。而有關相關規範之詳細內容,則留待後續討論之[11]

 

[1] 金融監督管理委員會,金融科技發展策略白皮書,20165月,頁1-2

[2] 金融監督管理委員會,同前註,頁53-79

[3] 金融監督管理委員會,同前註,頁7-8

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企業為避免其核心商業機密為外人所知,除與員工簽訂保密條款外,與其進行合作(如經銷、代理等)之公司、廠商亦常簽訂相應之保密條款,並約定於契約關係終止後仍負擔保密義務,因合作關係所取得之資訊也應銷毀或交還;然而現今科技發達,即使離職員工或合作夥伴於合作關係終止後依約定刪除機密資訊,將來欲將該等資訊進行還原亦非難事,如公司之機密資訊因此遭不當使用或洩漏,是否仍屬營業秘密法保障之範疇?

 

對此,營業秘密法修正後增訂第13-1條第1項第3款規定: 「一、意圖為自己或第三人不法之利益,或損害營業秘密所有人之利益,而有下列情形之一,處五年以下有期徒刑或拘役,得併科新台幣一百萬元以上一千萬元以下罰金:()持有營業秘密,經營頁秘密所有人告知應刪除、銷毀後,不為刪除、銷毀或隱匿該營業秘密者。…。」,如相對人表面刪除機密資訊,而後未經授權進行還原並隱匿之,仍構成營業秘密之侵害[1];故依前述規定,持有營業秘密之人經告知應刪除、銷毀營業秘密後即負有該等義務,如未確實履行則有該當侵害營業秘密之可能,此係參照各國立法例而來,並非我國所獨有[2]

 

而本款之適用對象不以雇傭關係為限,企業間亦可適用;然而營業秘密之所有權人是否已告知應刪除或銷毀該等資訊仍為待證明之處[3],故仍建議企業與員工間之勞雇契約、企業間之合作協議均應加入相應條款外[4],最好於契約(協議)關係終結後應再次以書面告知雙方契約(協議)關係已終結,請將相關機密資訊自行銷毀、刪除或交還予機密所有權人,以避免將來發生爭議而有舉證之困難。

 

[1] 經濟部智慧財產局,營業秘密保護實務教戰守冊,201312月,頁15-17

[2] 經濟部智慧財產局,同前註,頁44

[3] 經濟部智慧財產局,同前註,頁44

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指定之非金融業務人員除積極審查客戶及交易是否有涉及洗錢風險外,尚須於組織內部建立內控機制,所謂內控機制包括內部人員接洽、評估與執行案件時組織內部標準作業程序、定期舉辦組織內部有關洗錢防制之教育訓練、指定負責協調與監督相關程序之人員,並定期重新審視以上制度[1][2][3][4],以下就內控制度內涵簡述之[5]:

  1. 內部標準作業程序[6]
  • 所謂內部標準作業程序目的在建立便利事務所遵循之風險評估、辨識制度,從事務所聘僱專業人員開始,除專業能力外,其品格操守亦須為考量因素;又事務所接洽之案件風險評估亦應設計標準檢視流程,以避免無標準流程可供遵循,人員各憑經驗操作而有掛一漏萬之疑慮;再者,先前所述之申報及持續監控義務發動門檻亦應有統一之標準及警示制度。又事務所若有接洽相關案件,於受委任後應製作風險評估報告,且應定期更新至案件終結後次年度為止。
  1. 定期舉辦教育訓練或參與在職訓練[7][8]
  • 事務所內部應定期舉辦與洗錢或資恐防治相關之教育訓練,專職承辦相關案件之人員尚須定其參與外部訓練,如各地方公會、政府機關、法人團體所舉辦之研討會或講座;專職承辦案件人員包括律師、處理外國法事務律師,於參與相關訓練課程後尚須向各地方律師公會報備之。事務所亦應同時定期關注、更新與洗錢防制相關之法規動態消息。
  1. 指定負責協調與監督相關事項之人[9]
  • 指定專責人員目的在以具有相當專業與管理能力之人,作為防制洗錢有效性之確保,並且針對有疑義之處進行快速、準確的調整與改善;故有認企業內部之負責人員應由管理階層擔任之,因其具備相當專業,又掌握管理權限,得以快速有效的溝通並徹底執行洗錢防制項目[10] 。而事務所則應建置內部稽核機制,由專責人員確實監督組織內部合規情況,或所面臨之風險程度、應如何因應風險。

 

​​​​​​​而上述應辦理事項均應由具備專業知識之人徹底執行、定期檢討更新,留存書面紀錄,並應將相關規範制度普及於組織內部,使非專責人員亦具備洗錢及資恐防治相關知識。有關上述內控機制之嚴密程度,則應視事務所規模大小、所涉業務繁雜程度等因素綜合判斷之[11] 


[1] 指定之非金融事業或人員執行防制洗錢及打擊資恐業務最佳指引,行政院洗錢防制辦公室,20187月,頁13-15

[2] 律師辦理防制洗錢及打擊資恐作業辦法第13條規定: 「一、辦理洗錢防制法或資恐防治法所定事務之律師事務所之主持律師或負責營運管理律師(以下稱主持律師或負責營運律師),應於其事務所建立與業務規模相當之防制洗錢及打擊資恐內部控制制度。二、前項防制洗錢及打擊資恐之內部控制制度應包括下列事項: ()事務所內依本法及本辦法執行防制洗錢及打擊資恐之流程。()由主持律師或負責營運管理之律師或其指定之專人,負責協調監督事務所內防制洗錢及打擊資恐之作業及控制程序。()對於已依本辦法申報疑似洗錢交易之受任事件應加強監控。()於遴選律師或其他人員時,除專業能力外,亦應注意其品格。()訂定防制洗錢及打擊資恐在職訓練計畫,並提供事務所內人員防制洗錢及打擊資恐之最新法規。」

[3] 律師辦理洗錢防制作業應行注意事項: 「依律師法規定之律師及外國法事務律師受委任辦理本法第五條第三項第三款各目及第五款受指定之交易型態事件者,其設立之律師事務所應辦理內部管制程序。」

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企業為避免其核心商業 機密為外人所知,通常會與員工簽訂保密條款,目的不僅在告誡受僱人非經授權不得任意使用、重製及洩漏機密外,如將來員工確有洩密情形,需以此條款表明員工應負擔相關保密責。然而,公司機密外流可能不以蓄意洩漏為限,如長期任職在特定領域之員工,即便不將機密攜出,該等資訊早已融入其工作技能中,於新東家工作時自然將其所學發揮,是否構成侵害雇主營業秘密行為,則成為另一問題,即所謂「記憶抗辯」問題  。對此,我國尚無法規明確規範應如何認定是否構成營業秘密侵害,惟美國則有實務判決累積出所謂「必然揭露理論(Inevitable Disclosure Doctrine)」,似可提供我國做為參考 ,以下僅就記憶抗辯與必然揭露理論介紹之:
 
一、 記憶抗辯
指長期受雇於公司之員工離職後,並未攜帶或以不正方式竊取公司機密;惟鑑於長期專注於特領領域,故在該領域已累積相當經驗與智識,並且融入其工作技能中,於新東家任職時能快速發揮所長,對於前東家的影響堪比機密洩漏者;前東家以員工侵害營業秘密為由發起責任追溯,員工則抗辯其僅單純將所學與經驗應用於新工作上之謂  。
二、 必然揭露理論(Inevitable Disclosure Doctrine)
由於離職員工前述行為難以該當侵害營業秘密之行為,然該等行為對前東家確有造成相當損害的可能,故美國判決實務發展出一系列認定標準,如符合要件,則前東家得向法院申請禁制令,限制離職員工至競爭對手處任職 ,經分析後,判斷因素包括  (一)是否簽訂保密協議。(二)兩公司間競爭程度。(三)員工累積知識與技能和公司機密相近程度。(四)員工是否惡意或以違背誠實信用原則方式餞行之。
 
然而必然揭露理論尚未為我國實務判決所採納,又形同事實上競業禁止,涉及受僱人工作權等問題,故有建議公司與員工簽訂之保密條款不應再以概括、模糊的方式定義何謂營業秘密,應強調何謂具有高度機密性與獨特性之機密,未經授權不得於他處使用或洩漏 ;又有認為企業除保密條款外,亦應與員工簽訂適當周延的競業禁止條款,以保障其營業秘密 。

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離職員工以提供更佳的職缺或其他條件,向在職員工要求洩漏公司營業秘密 ;或離職員工像在職員工要求其先前所製作之資訊,不以為意的在職員工即將資訊傳輸給離職員工,而使公司營業秘密洩漏,造成巨大損失的情況非屬少見。我國立法者為防止此類情況持續發生,並接軌國際趨勢,就數種洩漏營業秘密的行為增訂刑事責任,以下就該等行為態樣簡述之 :
 
一、 行為人以竊盜、侵占、詐術、脅迫、擅自重製或其他不正當方法而取得,或取得後進而使用、洩漏營業秘密:
本條規範之行為主體不受限,並以例示列舉並存之立法技術規範行為態樣,行為人只要以竊盜、侵占、詐術、脅迫、擅自重製或其他不正當方式取得機密資訊,而後擅自使用、洩漏營業秘密均屬之,如擅自下載公司機密文件,再以隨身碟處存提供給離職員工 。
二、 知悉或持有營業秘密,未經授權或逾越授權範圍而重製、使用或洩漏該營業秘密:
本款規範對象為合法得知或經授權利用秘密之人,但其逾越授權範圍而重製、利用秘密,或將秘密洩漏與第三人知悉,此時雖為合法取得,但仍觸犯營業秘密法之規定 。
三、 持有營業秘密,經營業秘密所有人告知應刪除、銷毀後,不為刪除、銷毀或隱匿該營業秘密::
 為防止行為人經告知應刪除營業秘密資訊後,又以還原工程繼續利用營業秘,故本款規定經告知應刪除資訊後,又隱匿資訊者,仍構成本款侵害營業秘密之行為 。
四、 明知他人知悉或持有之營業秘密有前三款所定情形,而取得、使用或洩漏:
本款規範對象為惡意轉得人,明知他人所持有之營業秘密有前述不合法之處,仍取得、使用或洩漏之;又本款之適用以轉得人有直接故意者為限 。
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員工為積極爭取升遷,下班後將資料帶回家繼續工作的情況所在多有 ;然而其儲存裝置是否足以確保機密資訊不外洩,或員工將來離職是否有可能攜帶相關機密至新公司至老東家受有損失,均為企業所不得不謹慎對待,員工行為時所必須考量者。而此問題涉及侵害營業秘密的行為態樣為合,是否只要攜帶含有機密資訊的資料返家作業,即屬侵害公司營業秘密而負有相關責任?以下就營業秘密法第10條規定 之侵權態樣介紹之:
 
一、 以不正當方法取得營業秘密:
所謂不正當方法包括竊盜、詐欺、脅迫、賄賂、擅自重製、違反保密義務、引誘他人違反其保密義務或其他類似方法,為一般所稱之「經濟間諜」、「產業間諜」 。
二、 知悉或因重大過失而不知其為前款之營業秘密,而取得、使用或洩漏:
本款規範對象為輾轉得知秘密之人,告知或使其得知秘密之人係以不正當方法取得秘密,為確保秘密不被流傳與公開,仍課與轉得人相當保密密務,如其獲得秘密當時已知悉或因重大過失而不知為營業秘密者,仍須負擔侵害營業秘密的責任;由於轉得人非以不正當手段取得秘密者,故如屬善意或輕過失而利用、洩漏秘密時,則不該當侵害營業秘密的行為 。
三、 取得營業祕密後,知悉或因重大過失而不知其為第一款之營業秘密,而使用或洩漏:
本款在規範非以不正方法取得營業秘密之轉得人,取得秘密之初並不知情,事後知情或因重大過之而不知情,此時即負有保密之義務,如將來有使用或洩漏之情形,仍該當侵害營業秘密的行為 。
四、 因法律行為取得營業秘密,而以不正當方法是用或洩漏
本款規範對象如雇傭、委任、代理、授權等關係,獲知秘密者本因雙方法律關係之本質而獲悉營業秘密,然其後則違反保密義務,以不正當之方法使用或洩漏秘密 。
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客戶為公司重要資產,穩定合作有賴長期經營累積;然而離職員工攜帶客戶資料跳槽,導致老東家失去客戶的案例屢見不鮮,公司希望藉由司法程序獲得補償又碰壁者時有所聞  ,企業究應如何保護自身商業機密成為經營策略中至關重要的一環。
 
我國本於刑法訂有洩漏營業秘密相關規範,惟其規範明確程度與密度不足,故我國最終採取單獨立法,並於2012年修正營業秘密法,並加入刑事責任規定 。
 
而欲援引營業秘密法主張權利者,其主張之商業機密、秘密資訊等須符合相關要件始能成為營業秘密保障主體,包括秘密性、經濟性及採取合理保護措施,以下將就營業秘密之法定要件簡述之 :
 
一、 秘密性
司法判決多將企業內之營業秘密分為商業性及技術性秘密兩類,分別給予不同之判斷標準。
1. 商業性秘密:包括客戶名單、商品售價、交易底價及成本分析者屬之,此類資訊以可否藉由公開管道輕易獲得、企業是否耗費成本做進一步分析與整理判斷 。
2. 技術性秘密:係指產業研發創新等相關技術機密,如方法、技術、製程或配方等,此類資訊之秘密性須由企業說明該等資訊獨特之處個案判斷之 。
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本文接續最低服務年限條款個案討論,以電腦工程師為例,就實務上簽訂最低年限服務條款之有效性討論之[1]:

 

一、工作資格與職責

本案受僱人為電腦工程師,就讀資訊網路工程學系,專程為程式設計,於正式受公司任用前為在學之實習生,後受聘為正式工程師,從事軟體系統開發、系統維護等,進而承接政府標案。

二、專業訓練之提供

本案受僱人在日任實習生期間,承接公司軟體開發標案,由僱用人指派公司工程師對其進行系統開發訓練,期間曾經簽立第一份含有最低服務年限條款之聘僱契約;其後,公司人力短缺,又需進行新平台開發,僱用人即向受雇人徵詢加入團隊的意願,並表示該開發專案可能需要一年的時間熟悉,是簽訂了第二份最低服務年限約款,期間受僱人如有系統開發問題,多向同公司之資深工程師討論解決之道,並由僱用人聘用一專案顧問,於團隊在程式設計、修改過程發生問題時,從旁提供意見。

                                              

本案法院認為,最低服務年限條款須以必要性、合理性為檢驗,又僱用人需有龐大資源、培訓費用之支出使能成立;否則所謂僱傭關係,其本來就蘊含雇主為因應企業文化、個人理念、產業趨勢、客戶需求等,對勞工適時給予監督、指導之本質,是受僱人縱因服務於該職位累積相當經驗與技能,亦為必然之成長,不能認為僱主已施予特別之專業訓練。

 

承襲上述見解,本案受僱人所提供者僅為其應負擔之人事成本 (如工程師、資深工程師相互討論以解決問題)本為企業維持運作所必須,即使受僱人因任職相當時間後得以累積經驗與技能,亦屬該職位所附隨而來,並非源於雇用人特別給付之專業訓練,否定系爭最低服務年限約款之必要性與合理性。

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指定之非金融業務人員於審查客戶背景後,為服務客戶而準備或進行交易時,仍需持續監督涉及洗錢資恐活動之可能,並且在不同階段視風險程度不同而負有向主管機關申報可疑交易之義務。而洗錢防制之可疑交易申報可分為大額交易申報與疑似犯罪交易申報兩類,以下就兩申報內容簡述之:
 
1. 大額通貨交易 
所謂「大額」係以新台幣五十萬元或等值之外幣為標準;又所謂「通貨交易」係指單筆現金之收付或換鈔交易,無論現金、傳票記帳均屬之 。而依據國際規範僅金融機構大額交易申報義務,對於指定之非金融事業或人員並非強制規定 ,
2. 疑似涉及特定犯罪之交易 
特定犯罪包括洗錢防制法第2條所稱之洗錢行為、收受、持有或使用財物及財產上利益,此利益無合理來源,又與其收入顯不相當,並冒名開設帳戶、以不正當之方式取得他人帳戶或規避洗錢防制法相關程序規範,內部控制管理。又律師於執行職務發現客戶未能依要求提供資訊,或提供之資訊不實,且未能合理說明原因、酬金或委託之交易金額高於新台幣五十萬元,並要求分次以低於五十萬元之數額進行交付,或指定以現金、外幣現金、旅行支票、外幣匯票、或其他無記名之金融工具支付款項、客戶本身或交易涉及法務部公告制裁之個人、法人團體,或其他國家及國際組織所任定之恐怖組織、恐怖份子 。
 
依前述規定,指定之非金融業務人員於審查客戶背景後,為服務客戶而準備或進行交易時,仍需持續監督涉及洗錢資恐活動之可能,而判斷風險程度之因素約可分為規避查核程序,及與恐怖組織關聯性高低兩類,如交易金額明顯高於應受檢驗的新台幣五十萬元,卻設法規避此項查核標準,或交易相關人員、資金來源流向與被公告制裁或被列為高風險之國家與地區有關,即為防制洗錢之重要規範對象,指定之非金融業務人員即應依照相關程序向主管機關進行申報 。

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律師雖非直接從事金融業務之人員,惟按防制洗錢金融行動工作組織(以下簡稱FATF)四十項建議之第二十二項建議中 ,認為律師於執行部分業務時可能涉及資金之籌劃(organization of contributions),而我國洗錢防制法亦採納此建議 ,將律師於執行特定業務時納入洗錢防制相關法規之適用對象,於執行部分業務時應有客戶審查、可以交易申報及內部管理控制程序之遵循義務,以下將簡述律師遵循客戶審查之義務。

所謂客戶審查義務係指律師於準備前述業務時,應以基礎風險法對客戶身分進行確認並保存相關資訊,其中應受身分確認者除委任客戶本身外,亦包含交易之實質受益人  ;又如客戶現任或曾任重要政治性職務時,不僅所涉之交易應受加強審查,其家庭成員及有密切關連者亦屬受身分確認之對象 。而所謂「業務準備階段」係指受客戶委任後辦理交易前之前置階段 ;又所謂「基礎風險法」係已確認涉及洗錢及資恐風險為目標所進行的審查方式,其審查內容包括委任人的背景、交易型態、交易金額、資金直接來源或去向,如其資金涉及高風險國家或地區,則該交易推定為高風險之交易  ,風險基礎評估法三階段分別為評估風險、抵減風險及監控風險,目的在使相關人員得集中資源判斷風險,並於風險上在可容忍範圍情況下持續執行交易並管理風險 。

事務所於判斷並評定客戶本身及交易風險後, 應分別就不同等級的風險進行後續處理,如屬低風險業務,則應設置風險節制及持續監督計畫;反之,如屬高風險業務,則案件首先須經過事務所主持律師或負責營運管理律師之同意始能繼續進行 ,如確實繼續進行受委任之事務,並須持續監督交易之風險,如有疑似洗錢交易之可能,即須向主管機關進行報備或申報。


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本文接續最低服務年限條款個案討論,以超音波技術員為例,就實務上簽訂最低年限服務條款之有效性討論之 :

一、工作資格與職責
本案受僱人為超音波技術員,於接受僱用人所提供之訓練後得以獨立操作超音波機器,執行醫院健康檢查之工作。
二、專業訓練之提供
本案僱用人曾使受僱人與其他同事在下班時間進行約一個小時的訓練,惟並非天天實施,此訓練狀態為期約2-3個月,後期則係醫院有健康檢查案例,時通知受僱人等從旁觀摩。

本案醫院與員工簽訂最低服務年限約款,約定受僱人經任用後需於該公司服務滿五年,否則即有違約金條款之適用。本案法院認為,僱用人確實提供與工作直接相關之訓練,亦有訓練耗材之使用;又認為超音波技術員之培養不易,為防止受僱人學程即離職,訓練成本無法回收又難以順利尋得接替人員,再者,受僱人於簽署條款時尚有選擇之餘地,故有訂立最低服務年限約款之必要性。

依上述見解,縱使僱用人所提供之訓練並非將受僱人送往專門機構進行訓練,只要訓練內容與工作所需技術直接相關,且訓練項目耗材均依一般使用方式提供受僱人操作,即已符合提供相關訓練之標準;如該職位又有難以隨時招募適格人才之特性,則更加提升法院肯認最低服務年限約款簽訂之必要性。由此可知,法院對於「訓練」似不以訓練人員及訓練所需費用為判斷標準,而係考量該訓練之提供是否直接與工作必須技能相關、是否確實提供被訓練人實際演練機會…等因素,而受僱人擔任職位是否具有高度可替代性亦為法院考量之重要因素。


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以下僅就洗錢防制工作參與人員及洗錢防制工作階段進行簡要的介紹:
 
一、 參與人員
為落實洗錢防制措施,除一般民眾及企業合規稽查、金融業者應遵守相關辦法外 ,部分非金融人員於執行職務時亦為洗錢防制措施之法令遵循規範對象,如銀樓業、地政士、不動產經紀業、律師、公證人、會計師、記帳士、記帳及報稅代理人、信託及公司服務提供業等,因其行使職務時有接觸洗錢風險之交易活動,故被賦予一定的洗錢防制責任  。
二、 執行方式
而落實洗錢防制之措施可初步分為五階段,包括風險評估、內部控制、客戶審查、監控與檢視及申報可疑交易,以下就其內涵簡要說明之 :
(一) 風險評估
前述指定之非金融人員於執行特定業務時,須先行判斷其所接觸業務涉及洗錢活動之風險程度,其應審酌因素包含客戶背景、從事的產品與交易、商業習慣與對價交付管道及所在地理區域,綜合考量進行風險評估;在判斷風險程度後,應採取或設計相關措施以確保該等風險得以被控制及掌握;最後,相關人員必須持續監督與控制上述風險,並隨時更新調整風險控制措施。
(二) 內部控制 
內部控制係建立在風險評估基礎之上,非金融人員須於組織內部建置防免洗錢活動之標準程序,如防制洗錢與打擊資恐之作業程序、舉辦相關議題之在職訓練、指定執行該等程序之人員並定期檢討更新該標準流程之適宜性,以便隨時檢測與防制洗錢活動。
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近來國家為落實洗錢防制措施,設立各種投資或匯款審查機制,造成民眾多有政府加諸不必要限制之討論,是洗錢防制之內涵為何?目的何在即為必須被推廣與理解之概念。
 
一、 何謂洗錢? 
洗錢就是「清洗黑錢」,即將各種特定犯罪不法所得,以不同手段掩飾、隱匿而使犯罪所得在形式上合法化,並避免被追查的行為  ,而洗錢犯罪通常包含了諸多前置犯罪,包含以多筆交易、虛設帳戶及公司、賭場、人頭、拆分、以現金置產、貨幣回購等方式隱匿犯罪收益來源並從中獲益 。而為免非法集團藉由上述管道將不法所得形式合法化,取得大量資金繼續從事不法活動,有礙現代社會道德價值及經濟發展,故世界各國均以打擊洗錢活動為目的,制定各項法規及稽核措施,希望能阻止洗錢活動 。
二、 現行相關制度組織各國為防制洗錢均研擬相關制度以為因應,然洗錢活動所涉範圍甚廣,各種商品、服務及金錢流向同時涉及諸多國家,僅靠各國獨自奮鬥實不足有效防制洗錢,是有防制洗錢金融行動工作組織(FATA)、亞太防制洗錢組織(APG),期整合各國資源與資訊有效防制洗錢活動;我國亦有行政院洗錢防制辦公室、法務部調查局洗錢防制處與金融情報中心之設置執行洗錢防制之工作。
三、 未落實洗錢防制之影響
洗錢防制措施常需加強審查或限制人民之投資、金融活動,造成民眾匯兌不便或有影響工商活動效率之討論 ;惟國家如未能通過國際組織之洗錢防制標準,將有被國際組織列為洗錢高風險國家名單成員,此結果將使他國金融體系在審視我國金融活動時更加嚴格,實際上將更嚴重的影響我國工商經濟活動的發展 。
 
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   關於執行名義記載交付土地,其土地上有建築物者,若未明白命債務人拆除房屋,可否拆卸地上物,向來實務認為「由強制執行法第125條所準用之第100條法意推之,該執行名義當然含有使債務人拆卸房屋之效力」。

例如:

  司法院74年11月8日廳民一字第869號函釋:「關於分割共有物之裁判,執行法院得將各共有人分得部分點交之,強制執行法第131條第1項定有明文。又執行名義命債務人返還土地,雖未命拆卸土地上之房屋,惟由強制執行法第125條所準用之第100條法意推之,該執行名義當然含有使債務人拆卸房屋之效力(本院院解字第3583號解釋、最高法院44年台抗字第6號判例參照)。」

 

解釋字號:院解字第3583號

解釋日期:民國36年09月16日

解釋文:據原代電所述情形丙為甲之特定繼承人依民事訴訟法第四百條第一項之規定該事件之確定判決對丙亦有效力至該確定判決雖僅命甲返還地基並未明白命甲拆卸房屋然由強制執行法第一百二十五條所準用之同法第一百條法意推之該確定判決當然含有使甲拆卸房屋之效力甲之特定繼承人丙如不拆卸房屋返還地基應依同法第一百二十七條第一百二十四條第一百二十五條第一百條辦理

 

裁判字號:44年台抗字第6號

裁判日期:民國44年01月14日

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本文接續最低服務年限條款個案討論,以航空機師為例,就實務上簽訂最低年限服務條款之有效性討論之 :
 
一、 工作資格與職責
擔任正式航空機師者,需經相關訓練並通過駕駛資格考試後始能具備航空機師資格;獲得正式任用資格者需定期參加訓練及檢測以晉升職業等級,其工作內容在架式客機、貨機至指定地點。
二、 專業訓練之提供
查一般航空機師所應接受之訓練共分三部分,包含機種地面科學訓練、機種模擬機訓練及機種基本飛航科目訓練,三階段訓練所需花費約新台幣110萬元;本案員工因中途曾離職至他航空公司服務,故第二階段之訓練由他航空公司提供(費用約新台幣62萬元),第一與第三階段之訓練則由本案航空公司提供(費用約計新台幣45萬元),受僱人亦因此取得駕駛資格。
 
本案航空公司與員工簽訂最低服務年限約款,約定自受僱人經任用為正式航空機師起,需於該公司服務滿五年,否則即有違約金條款之適用。本案法院認為
航空機師並非一般從業人員受聘後即可勝任,而航空公司已提供相關訓練使其取得從業資格無疑,又如受僱人經訓練完成後中途離職,該等專業人員招聘不易,難以立即增補職位缺口,是為確保航空安全之維持與航班調度無虞,確有與受雇人簽署最低服務年限條款之需求,為本案法院所肯認。
 
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