眾律國際法律事務所

離婚後撤回通姦罪告訴，效力及於全部

實習律師 陳宇瑩

一、前言

在我國由於尚未將通姦罪除罪化，因此外遇事件之丈夫或妻子，可以依據刑法第239條規定，向其妻或是其夫及小三提起妨害家庭之告訴；但通常在對配偶及小三提起告訴之後，配偶或許會基於維持家庭和諧等原因，撤回對另一半之告訴，然而在刑事訴訟法之告訴不可分之規定底下，特別針對通姦罪設有告訴不可分之例外規定，以下將就法律規定以及容易發生之錯誤情形加以說明。

二、刑事訴訟法之「告訴不可分」規定

（一）依據刑事訴訟法第239條第一項規定：「告訴乃論之罪，對於共犯之一人告訴或撤回告訴者，其效力及於其他共犯。」此即為「告訴主觀不可分」之原則，因此依據刑事訴訟法之規定，對於共犯一人所提起之告訴，效力及於其他共犯，撤回告訴者，基本上亦同。

（二）然而告訴不可分之情形下，同法第二項規定：「但刑法第二百三十九條之罪，對於配偶撤回告訴者，其效力不及於相姦人。」立法基於維護家庭的和諧，因此當告訴人對配偶撤回告訴時，效力不會及於相姦人；換言之，小三與小王不會因為「配偶」撤回對另一半之告訴而適用刑事訴訟法第239條之告訴不可分之規定。

三、刑事訴訟法第239條第2項之配偶，不及於「前配偶」

在臺灣高等法院臺南分院102年度上易字第110號判決中，「前配偶」撤回對於其妻之告訴，由於不再具有「配偶」身分，因此檢察官對於相姦人之起訴不合法。

法院認為：

（一）告訴不可分之例外之目的，是為顧及婚姻關係中之夫妻情義、家庭和諧，夫妻可以早日脫離訴訟關係，重修舊好，破鏡重圓，促使婚姻關係得以繼續延續，因此若婚姻關係沒有維繫的可能，則不適用刑事訴訟法第239條例外告訴可分之情形。

（二）而在此判決中，法院認為若婚姻關係早已消滅，夫妻情義已逝，又無延續婚姻關係之可能，自無前述延續婚姻關係之目的可言，該條但書規定關於「配偶」之文義解釋，自不能作擴張至「前配偶」之身分。於此情形，對「前配偶」撤回告訴者，自不合於此例外規定之條件，即仍適用撤回不可分之原則規定，此乃解釋法令當然之結果。」

（三）是以如果婚姻關係消滅，不再擁有「配偶」之身分時，撤回告訴仍然具有「告訴不可分」原則之適用，撤回告訴之效力當然及於其他共犯。

四、結論

在實務上，對於告訴不可分的適用，很可能因為沒有注意到婚姻關係已消滅，於前妻或前夫撤回訴訟後，本應依法檢察官應依刑事訴訟法第252條第5款規定為不起訴處分而誤起訴，因此當檢察官一時不察而仍對相姦人起訴時，其起訴不合法，法院應依刑事訴訟法第303條第1款規定應諭知公訴不受理。