眾律國際法律事務所

  交通部觀光局108年3月26日預告修正《發展觀光條例》，於發展觀光條例第55條將裁罰金額上限由原本之50萬增至新臺幣200萬元，其修法理由略以：

一、有效遏止非法旅宿。

二、復參照行政罰法第18條規定之精神。

三、考量非法旅宿業其所得之利益。

而原第55條之1之規定則為：「未依本條例規定領取營業執照或登記證而經營觀光旅館業務、旅行業務、觀光遊樂業務、旅館業務或民宿者，以廣告物、出版品、廣播、電視、電子訊號、電腦網路或其他媒體等，散布、播送或刊登營業之訊息者，處新臺幣3萬元以上30萬元以下罰鍰。」

修正相關之規範，其條文如下：「未依本條例領取觀光旅館業、旅行業、觀光遊樂業營業執照或旅館業、民宿登記證而以廣告物、出版品、廣播、電視、電子訊號、電腦網路或其他媒體等，散布、播送或刊登營業訊息者，處新臺幣6萬元以上200萬元以下罰鍰，並命限期移除其內容；屆期不履行者，得按次處罰。

 網際網路平臺提供者刊登前項非法營業訊息，得處新臺幣6萬元以上200萬元以下罰鍰，並命限期移除其內容；屆期不履行者，得按次處罰。」

其修法理由略以：

一、鑑於非法營業廣告大多以網際網路平臺等傳播媒介為大宗，加重非法旅宿刊登住宿營業廣告之罰則上限至新臺幣200萬元。

二、 為遏止未依法領取營業執照或登記證而經營觀光旅館業務、旅行業務、觀光遊樂業務、旅館業務或民宿者，以各種媒體散布、播送或刊登非法營業廣告，爰規定限期未改善，得按次處罰之法律效果。

三、 查目前非法營業住宿廣告大多以網際網路平臺為大宗；依行政罰法第14條(共同違反義務行為之處罰)規定，固可將協助刊登營業訊息之提供者視為共同實施行為義務人，一併處罰之；惟為期明確其處罰，宜獨立一項規定，爰增訂第2項。

本文認為此一問題當有以下討論方向，與行政罰法相關事項方面例如行政罰法與特別法(發展觀光條例)定位之問題、裁罰或單純不利處分定性問題、管制罰之容許性及裁罰種類選擇與成效問題、法人處罰之問題、故意過失認定問題、一事不二罰之問題(最高行政法院105年10月份第1次庭長法官聯席會議以「時間密集」、「行為緊接」作為是否為「單一意思」之判斷標準)、連續處罰須注意上限之問題。

另外於行政罰法第18條第1、2項與第20條：「裁處罰鍰，應審酌違反行政法上義務行為應受責難程度、所生影響及因違反行政法上義務所得之利益，並得考量受處罰者之資力。」、「前項所得之利益超過法定罰鍰最高額者，得於所得利益之範圍內酌量加重，不受法定罰鍰最高額之限制。」

「為他人利益而實施行為，致使他人違反行政法上義務應受處罰者，該行為人因其行為受有財產上利益而未受處罰時，得於其所受財產上利益價值範圍內，酌予追繳。

行為人違反行政法上義務應受處罰，他人因該行為受有財產上利益而未受處罰時，得於其所受財產上利益價值範圍內，酌予追繳。

前二項追繳，由為裁處之主管機關以行政處分為之。」

適用上是否有違比例原則之問題亦頗值得深究。