眾律國際法律事務所

一、前言

在現在社會當中，當遇到繼承案件時，被繼承人死後，其繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺產全部為公同共有，而在未辦理遺產登記前，依據民法第759條規定不得處分該不動產，因此實務上當繼承人不願意協同辦理繼承登記時，要如何才能處分土地以下分析之。

二、分析

（一）

1.依據民法地1151條規定，繼承人有數人時，在分割遺產前，各繼承人對於遺產全部為公同共有。又因為民法第759條規定，於辦理繼承登記後始得處分該不動產，因此相關之登記需依土地登記法規定為之。

2.依據土地登記法第33條規定，繼承登記得自繼承開始之日起六個月內為之。此外能夠辦理繼承登記之人，依土地登記法第27條規定因繼承取得土地權利之登記其可以由權利人以單獨名義為之，同時土地登記法第120條：「繼承人為二人以上，部分繼承人因故不能會同其他繼承人共同申請繼承登記時，得由其中一人或數人為全體繼承人之利益，就被繼承人之土地，申請為公同共有之登記。其經繼承人全體同意者，得申請為分別共有之登記」。

3.因此依據土地登記法之規定，如果繼承人有數人時，其中有任何繼承人拒絕辦理繼承登記時，只要其中一繼承人即可直接辦理，登記後就該土地與其他繼承人成立公同共有關係。

（二）

1.因繼承而成立之公同共有關係，依民法第828條規定：「公同共有物之處分及其他之權利行使，除法律另有規定外，應得公同共有人全體之同意。」但是在土地法第34條之1第五項規定公同共有之處分一找分別共有規定，因此土地法第34條之1第1項至第4項於公同共有關係準用之。

2.依據土地法第34條之1規定：「I共有土地或建築改良物，其處分、變更及設定地上權、農育權、不動產役權或典權，應以共有人過半數及其應有部分合計過半數之同意行之。但其應有部分合計逾三分之二者，其人數不予計算。II共有人依前項規定為處分、變更或設定負擔時，應事先以書面通知他共有人；其不能以書面通知者，應公告之。III第一項共有人，對於他共有人應得之對價或補償，負連帶清償責任。於為權利變更登記時，並應提出他共有人已為受領或為其提存之證明。其因而取得不動產物權者，應代他共有人申請登記。IV共有人出賣其應有部分時，他共有人得以同一價格共同或單獨優先承購。」

3.即使在公同共有的情況下，為了能夠兼顧共有人權益之範圍內，達到促進共有物之有效利用，增進公共利益目的同樣有土地法第34條之1適用，然而依據民法第827條第2項規定，各公同共有人之權利，及於公同共有物之全部，因此個公同共有人並無應有部分存在，但是通說主要認為公同共有人所擁有為「潛在之應有部分」，在繼承關係中繼承人潛在應有部分其係來自民法應繼分之規定。

4.因此在公同共有關係之中，該如何適用土地法第34條之1規定，應有部分之計算方式，可以以民法應繼分之潛在應有部分加以計算，在公同共有人過半數或是潛在應有部分過2/3時，可以處分全部之土地，而其他共有人則同樣擁有土地優先承買權。

三、小結

是以當繼承人不願意協同辦理繼承登記時，原則上只要由繼承人中一人加以辦理即可，只是此時所成立之關係為公同共有而非分別共有，但是依據土地法第34條之1第5項規定，就共有關係之處分規定在公同共有均有準用，故只要繼承人超過半數或是應有部分超過2/3同意即能處分，不會因為其中繼承人拒絕辦理繼承登記而受到影響。