父母不養子女，有罪嗎？–淺談違背義務之遺棄罪
實習律師李秋峰
一、案例
小明出生時患有罕見疾病，其生母認為自己無力照顧小明，
且不想因小明而犧牲自己的人生，故而離家出走，只留生父一人獨力扶養小明。
小明之生母自離家出走後，未曾寄錢回家，也未曾探望過小明，
小明認為母親拋家棄子，任由父親一人辛苦扶養自己，甚為自私，
而對母親犯遺棄罪，提出刑事告訴。
試問，小明之生母，是否犯違背義務之遺棄罪？
二、法律規定及相關實務見解
(一)刑法第294條：「對於無自救力之人，依法令或契約應扶助、養育或保護而遺棄之，或不為其生存 所必要之扶助、養育或保護者，處六月以上、五年以下有期徒刑。 因而致人於死者，處無期徒刑或七年以上有期徒刑；致重傷者，處三年以上十 年以下有期徒刑。」 (二)實務見解[1]刑法第二百九十四條第一項後段之遺棄罪，必以對於無自救力之人，
不盡扶養或保護義務，而致其有不能生存之虞者，始克成立。
若負有此項義務之人，不盡其義務，而事實上尚有他人為之養育或保護，
對於該無自救力人之生命，並不發生危險者，即難成立該條之罪。
三、本案適用
查本案例中，小明之生母雖依民法第1114條第1款規定，對小明負有扶養義務，
且小明因患有罕見疾病，本身無謀生能力，依民法第1117條第1項規定，
小明符合受扶養之要件，然而本案中，小明尚有生父照料扶養中，
按上開實務見解，因小明之生父，同樣負有扶養小明之義務，
故小明之生母，並不構成違背義務之遺棄罪。
惟小明之生母，雖無刑責，但其民法上之扶養義務，
並不因另有其他扶養義務之人，有事實上養育或保護中而免除其扶養義務，
是以，小明之生母對於小明，仍負有扶養義務，
故小明應以提起民事訴訟為救濟，而非刑事告訴。
[1]最高法院29年度上字第3777號判例
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